Приказ МВД России от 1 апреля 2014 г. N 199 "Об утверждении Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств и Перечня должностных лиц органов внутренних дел Российской Федерации, уполномоченных издавать распоряжения о проведении гласного, оперативно-розыскного мероприятия, обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств" (с изменениями и дополнениями)

Приказ МВД России от 1 апреля 2014 г. N 199
"Об утверждении Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств и Перечня должностных лиц органов внутренних дел Российской Федерации, уполномоченных издавать распоряжения о проведении гласного, оперативно-розыскного мероприятия, обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств"

С изменениями и дополнениями от:

1. Утвердить:

1.1. Инструкцию о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств (приложение N 1).

1.2. Перечень должностных лиц органов внутренних дел Российской Федерации, уполномоченных издавать распоряжения о проведении гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств (приложение N 2).

3. Контроль за выполнением настоящего приказа возложить на заместителей Министра, ответственных за деятельность соответствующих подразделений.

_____________________________

Определен новый порядок обследования сотрудниками ОВД помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств.

Для принятия решения провести мероприятие сотрудник подразделения, уполномоченного на ОРД, представляет руководителю проект распоряжения и мотивированный рапорт. Определен более четкий состав указываемых в последнем сведений.

Как и ранее, подписанное распоряжение регистрируется в специальном журнале учета.

Если обследование необходимо провести за пределами обслуживаемой органом территории, то предварительно нужно проинформировать начальника соответствующего органа (его заместителя).

Более подробно прописана процедура обследования. В ночное время оно допускается в случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к сокрытию фактов преступления, а также при наличии данных о событиях и действиях (бездействии), создающих угрозу экономической или экологической безопасности России.

Перед началом мероприятия представителю юрлица либо физлицу предъявляют для ознакомления распоряжение. Вручают копию. Предупреждают о применении технических средств (если они необходимы).

В самостоятельный раздел помещены правила изъятия предметов и документов. Речь идет, в частности, о тех, которые имеют признаки подделки, а также о вещах, изъятых из гражданского оборота (об ограниченно оборотоспособных), находящихся у лиц без специального разрешения.

Закреплены положения о ведомственном контроле за соблюдением законности при проведении обследования.

Прежний порядок признан утратившим силу.

Приказ МВД России от 1 апреля 2014 г. N 199 "Об утверждении Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств и Перечня должностных лиц органов внутренних дел Российской Федерации, уполномоченных издавать распоряжения о проведении гласного, оперативно-розыскного мероприятия, обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств"

Статьей 1 ФЗ «Об оперативно‑розыскной деятельности» установлено, что ОРД представляет собой вид деятельности, осуществляемой гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов.

Сочетание гласных и негласных средств и методов имеет большое значение в ОРД. Данные методы хотя противоположны по смыслу и автономны по содержанию, но дополняют друг друга, обеспечивая тесную взаимосвязь оперативно‑розыскной и процессуальной деятельности по выявлению и раскрытию преступлений.

В законодательной формулировке рассматриваемого принципа употреблены термины «средства» и «методы».

Под методом ОРД понимается совокупность приемов и способов, применяемых для решения оперативно‑тактических задач в процессе практической реализации ОРМ.

Средствами ОРД являются объекты, предметы материального мира, при помощи которых достигается (обеспечивается) осуществление оперативно‑розыскной функции. К числу средств могут быть отнесены оперативная техника, оперативный учет и т. д.

Выбор органом, осуществляющим ОРД, методов и средств зависит от объективно сложившейся ситуации и определяется самостоятельно указанным органом. Результаты ОРД могут

использоваться в качестве поводов и оснований для возбуждения уголовных дел, а также в процессе доказывания.

Согласно ст. 140 УПК РФ поводами для возбуждения уголовного дела служат:

1) заявление о преступлении, сделанное в устном или письменном виде. Письменное заявление должно быть подписано заявителем. Анонимное заявление о преступлении не может служить поводом для возбуждения уголовного дела (ч. 7 ст. 141 УПК РФ);

2) явка с повинной, т. е. добровольное сообщение лица о совершенном им преступлении;

3) сообщение о совершенном или готовящемся преступлении, полученное из иных источников.

Основанием для возбуждения уголовного дела является наличие достаточных данных, указывающих на признаки преступления.

Для обеспечения использования результатов ОРД в уголовном процессе представляется необходимым все сведения, которые получены негласным путем, проверять при помощи гласных приемов.

Сведения, полученные негласным путем, должны быть подкреплены официальными материалами, которые могут выступать в качестве источников доказательств.

Сочетанием гласных и негласных средств и методов обеспечиваются результативность ОРД, конспирация, зашифровка негласных источников информации, проверка достоверности полученной оперативной информации, правильность принимаемых решений, обоснованность выдвигаемых версий и др.

8 Понятие и виды оперативно‑розыскных мероприятий

ОРД представляет собой строго подконтрольную деятельность.

ОРД реализуется посредством применения специфических средств и методов, к которым относят оперативно‑розыскные мероприятия (ОРМ).

Оперативно‑розыскные мероприятия – это составной структурный элемент оперативно‑розыскной деятельности, который состоит из системы взаимосвязанных действий, направленных на решение конкретных тактических задач, в рамках которых применяются гласные и негласные силы, средства и методы.

ОРМ носят разведывательно‑поисковый характер.

ОРМ направлены на получение информации о лицах, замышляющих, подготавливающих и совершающих преступления, о наличии материальных следов противоправной деятельности, местонахождении лиц, скрывающихся от следствия и суда, а также без вести пропавших граждан.

Проведение ОРМ имеет место только в том случае, если иными средствами невозможно обеспечить выполнение поставленных задач.

Согласно ст. 6 ФЗ «Об оперативно‑розыскной деятельности» при осуществлении ОРД проводятся следующие ОРМ:

2) наведение справок;

3) сбор образцов для сравнительного исследования;

4) проверочная закупка;

5) исследование предметов и документов;

6) наблюдение;

7) отождествление личности;

8) обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств;

9) контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений;

10) прослушивание телефонных переговоров;

11) снятие информации с технических каналов связи;

12) оперативное внедрение;

13) контролируемая поставка;

14) оперативный эксперимент.

При проведении ОРМ используются информационные системы, видео– и аудиозапись, кино‑и фотосъемка.

Если ОРМ связаны с контролем почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушиванием телефонных переговоров с подключением к станционной аппаратуре предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственности, физических и юридических лиц, предоставляющих услуги и средства связи, со снятием информации с технических каналов связи, то они реализуются посредством использования оперативно‑технических сил и средств органов Федеральной службы безопасности, органов внутренних дел и органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ в порядке, определяемом межведомственными нормативными актами или соглашениями между органами, осуществляющими ОРД.

В результате изучения главы 4 студент должен:

знать виды, сущность и назначение оперативно-розыскных мероприятий; правовые основания и условия проведения ОРМ; общие правила оформления результатов ОРМ; информационное обеспечение ОРМ; связь и соотношение оперативно-розыскного документирования и уголовно-процессуального доказывания; некоторые правоограничительные сыскные (оперативно-розыскные) мероприятия в зарубежном законодательстве;

уметь выделять по правовым основаниям и условиям оперативнорозыскные мероприятия, осуществляемые с разрешения руководителя оперативно-розыскного органа и с санкции суда; разграничивать ОРМ и следственные действия, проводимые в соответствии с федеральным законом; проводить связь и соотношение документирования и доказывания; определять необходимость привлечения к проведению оперативно-розыскных мероприятий граждан; оценивать возможность использования научно- технических средств в ОРМ; определять методы фиксации процесса ОРМ;

владеть навыками принятия решений об основаниях и условиях проведения ОРМ, в том числе и ограничивающих права граждан; познания механизма криминальной действительности средствами оперативно-розыскной деятельности; анализа результатов ОРМ, имеющих доказательственную ценность; оформления оперативно-служебных документов по получению разрешения и проведения ОРМ, ограничивающего конституционные права граждан.

Виды, сущность и назначение оперативно-розыскных мероприятий

Человечество пока еще не выработало (и вряд ли когда-нибудь выработает) более адекватные и эффективные методы борьбы с преступностью, чем ОРД...

Именно оперативно-розыскные мероприятия придают расследованию действенность и результативность.

М. А. Шматов,

доктор юридических наук, профессор

Закон об ОРД при определении ОРД указывает, что она осуществляется посредством ОРМ. Из этого нетрудно понять, что ОРМ – это основная, центральная часть (подсистема) ОРД как сложной системы. В отдельной норме закона дан перечень ОРМ. Он выглядит следующим образом (ст. 6 Закона об ОРД): опрос, наведение справок, сбор образцов для сравнительного исследования, проверочная закупка, исследование предметов и документов, наблюдение, отождествление личности, обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств, контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушивание телефонных переговоров, снятие информации с технических каналов связи, оперативное внедрение, контролируемая поставка, оперативный эксперимент.

Указанные ОРМ, образно говоря, – движущая сила, механизм ОРД. И, давая характеристику ОРД, чаще всего подвергают анализу именно ОРМ. Например, обеспечение законности в ОРД – это прежде всего строгое следование правовым основаниям и условиям проведения ОРМ, получение юридически значимой оперативно-розыскной информации – это результат технологии ОРМ и т.д.

Как показывают исторические источники, эволюция понимания ОРД исходила, прежде всего, из сути поисковой деятельностной специальных органов: "сыскать допряма", "гонение следа", "производить первоначальные изыскания", "меры полицейского изыскания", "осуществлять сыск" и т.д. В предшествующем уголовно-процессуальном законодательстве уже четко говорится об оперативнорозыскных мерах. Так, в Основах уголовного судопроизводства (ст. 29 в ред. от 12.06.1990) на органы дознания возлагалось "принятие необходимых оперативно-розыскных мер", точно такое же предписание и оказалось в ст. 118 УПК РСФСР .

Это неудачная формулировка, поскольку законодатель пытался закрепить то, что в правовом отношении было не определено и не конкретизировано. В связи с этим ни теоретики, ни практики нс приходили к однозначному пониманию "необходимых оперативно-розыскных мер". Иначе говоря, то, что было выработано вековой разведывательно-поисковой деятельностью, вошло в ведомственные нормативные акты в качестве понимания "необходимых" мер. Поэтому постоянно возникали серьезные проблемы с обеспечением законности хотя бы потому, что ввиду отсутствия законодательного перечня этих мер ведомственные нормативные акты пытались представить для практики, образно говоря, довольно условный их перечень, и, конечно же, без определения каких-либо оснований проведения, в том числе и тех, которые непосредственно входили в сферу прав и свобод человека.

Все это давало повод к разной, но часто обоснованной критике оперативно-розыскных действий. Многие ОРМ по своей сути напоминали следственные действия, проводимые непрофессиональным путем. Отсутствие специального закона об ОРД, закрытость ведомственных нормативных актов существенно сдерживали научные исследования, особенно со стороны процессуалистов, основных институтов ОРД и, прежде всего, оперативно-розыскных мероприятий, с помощью которых добывались сведения для раскрытия и расследования преступлений. Беспокойство о правильном понимании ОРД, ее месте и роли в системе юридических дисциплин побуждает автора напоминать исторически сложившуюся закономерность и необходимость теснейшего законного сочетания многих оперативно-розыскных и следственных действий.

Кстати, в ряде цивилизованных в правовом отношении государств вопрос ставится не о сочетании, а о переплетении этих видов деятельности, и решение проблемы с обеспечением прав человека в сфере борьбы с преступностью, как известно, не самое худшее. Объективная тенденция сближения оперативно-розыскной и процессуальной деятельности очевидна, это прослеживается и в международных правовых актах, призывающих мировую общественность и ее правоохранительные органы обратить внимание на усиление борьбы с транснациональной преступностью, с организованными ее формами, с коррупцией, с наркопре- ступностью именно средствами негласной (оперативнорозыскной) деятельности. В этой ситуации необходимо более активно отыскивать связи и соотношения ОРМ и следственных действий.

Уже хорошо то, что законодатель сформулировал, наконец, правовую норму, содержащую перечень ОРМ (ст. 6 Закона об ОРД), тем самым ясно указывая, какие это - "необходимые" меры.

Следует оговориться, что этимологическое толкование сути таких понятий, как "мероприятие", "меры", "действия", имеют практически одинаковое значение .

В теории ОРД длительное время оперативно-розыскные меры как в теоретическом, так и практическом аспектах рассматривались как методы. Ничего в этом плохого не было, но методы, более распространенные в науке как способы теоретического исследования, с трудом отличались от методов как совокупности практических приемов и операций, и особенно в ситуациях, когда речь шла об одном и том же предмете рассмотрения, как, например, с агентурным методом. Полагаем, что вполне правомерно использовать указанные термины в научных источниках и на практике, вкладывая в них соответствующий смысл, близкий по значению.

Данный в Законе перечень ОРМ является исчерпывающим, и всякое изменение его или дополнение возможно только по закону. ОРМ, как уже отмечалось, – это система организационно-тактических действий, проводимых в соответствии с законом и направленных на решение определенных законом задач. В зависимости от сложившейся оперативной ситуации они могут носить гласный, негласный и зашифрованный (при необходимости под соответствующей легендой) характер. Следует иметь в виду, что одно начавшееся мероприятие может повлечь за собой и другое либо целый комплекс взаимосвязанных необходимых ОРМ, влекущих за собой использование специальных технических средств, информационно-телекоммуникационных сетей, различных информационных систем и т.п.

В ходе проведения ОРМ могут использоваться любые научно-технические достижения: АИПС, видео- и аудиозапись, кино- и фотосъемка, а также другие технические и иные средства, не наносящие ущерба жизни, здоровью людей и не причиняющие вреда окружающей среде (ч. 3 ст. 6 Закона об ОРД) .

Сотрудники оперативных подразделений в ходе проведения ОРМ при необходимости могут прибегнуть к помощи должностных лиц и специалистов, обладающих научными, техническими и иными специальными знаниями, а также отдельных граждан с их согласия на гласной и негласной основе.

ОРМ не должны создавать угрозу здоровью граждан, оскорблять их честь и достоинство, ущемлять права и законные интересы, не создавать без крайней необходимости условия, затрудняющие нормальное функционирование предприятий, учреждений, а тем более их приостановление.

Весь достаточно сложный оперативно-розыскной механизм должен быть целенаправлен на обнаружение, получение и проверку оперативно-значимой информации о признаках подготавливаемых, совершаемых, совершенных преступлений, установлении лиц, к ним причастных, выявление предметов и документов, свидетельствующих о преступных деяниях, а также материальных ценностей, добытых преступным путем. Важно, чтобы в ходе ОРМ эти и иные сведения надлежащим образом были зафиксированы для последующего принятия необходимых мер в соответствии с законом.

Инициатива избрания того или иного ОРМ принадлежит оперативному работнику с учетом всех составляющих оперативную обстановку факторов: времени, места, благоприятных либо, напротив, сложных условий. Руководитель оперативно-розыскного органа анализирует предварительное решение своего сотрудника, корректирует его при необходимости, обеспечивает исполнение (определение участников ОРМ, конкретизация задач, способов и средств поддержания связи, порядка взаимодействия, инструкции, материально-технического обеспечения, документов прикрытия и т.д.), в зависимости от вида ОРМ и его правового регулирования, утверждает решение в форме специального постановления и контролирует исполнение ОРМ.

В случаях, не терпящих отлагательства, и могущих привести к совершению тяжкого или особо тяжкого преступления, а также при наличии сведений о событиях и действии (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности России, допускается проведение ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан. Об этом, думаю, лучше сказать применительно к соответствующему ОРМ. Рассмотрим вкратце суть каждого из них.

1. Опрос – специальная (разведывательная) беседа. Проводится в целях сбора и проверки информации, представляющей оперативный интерес, с лицами, которые располагают или могут располагать необходимыми для решения задач сведениями. Опрошены могут быть любые лица с их согласия независимо от гражданства, возраста и социального положения и в любом подходящем для этого месте (служебные, жилые помещения, места отдыха и т.д.).

В зависимости от цели, сложившихся оперативных условий и личности опрашиваемого опрос может иметь гласный (с представлением субъекта ОРД и открытых вопросов), негласный (втайне от проверяемых) и зашифрованный (с зашифровкой истинной цели, беседы, с возможной легендой сотрудника о его профессиональной принадлежности, с документами прикрытия и т.д.) характер. Опрос может быть проведен и другим лицом по поручению оперативного работника.

Методика и тактика проведения опроса фактически ничем не отличается от следственной тактики допроса, широко освещенной в криминалистической литературе.

Однако опрос – это не допрос. У них разная правовая природа, и на него не распространяются процессуальные предписания к допросу участника процесса.

В связи с этим лица, отказавшиеся явиться для беседы или, прибыв на нее, не желающие беседовать, не могут быть подвергнуты приводу, и на них нс распространяются указания правовых норм об отказе или уклонении от дачи и за дачу заведомо ложных показаний.

Опрашиваемое лицо вправе по своему усмотрению решать: свидетельствовать ли ему против себя и своих близких, знакомых либо вообще отказаться от объяснений без каких-либо последствий для себя.

Для достижений поставленных целей опроса сотрудником в зависимости от личности опрашиваемого, складывающейся ситуации, наличия определенных сведений, его личного профессионального опыта и мастерства применяются различные приемы выведывания информации, в том числе признательной. При этом запрещается использовать угрозы, физическое воздействие на лиц, шантаж, причинять морально-нравственные страдания и т.п. Во всех случаях – это явное нарушение законности и утрата юридической силы получаемой информации.

В ходе опроса могут быть использованы технические средства информации (видео- и аудиозаписи и др.) как с согласия опрашиваемого, так и без его уведомления (негласно).

Если в процессе беседы гражданин попросит о конфиденциальности сообщенных им сведений, то оперативный работник может пойти навстречу его просьбе. Исключением могут быть случаи, требующие обязательного заявления о преступлениях.

Результаты опроса оформляются оперативно-служебными документами (рапорт, справка). Объяснение гражданина дается им собственноручно или записывается с его слов, но обязательно удостоверяется его личной подписью. Хотя в Законе об ОРД и не оговаривается необходимость разъяснения прав граждан в подобной ситуации, полагаем, что следует ему напомнить положения ст. 51 Конституции РФ, которая относится ко всем видам юридической деятельности. Перед началом опроса под роспись гражданину объявляется, что он не обязан свидетельствовать против самого себя, своего супруга (супруги) и других близких родственников, круг которых определен законодательством. Объяснение после соответствующей процессуальной проверки может рассматриваться следователем как допустимые сведения в уголовном процессе с последующей оценкой показаний допрошенного. Результаты опроса могут служить основой формирования таких доказательств, как показания свидетеля, потерпевшего, письменные и иные документы (видеозаписи с опрашиваемым и т.п.).

При проведении опроса с согласия опрашиваемого может использоваться полиграф – специальное устройство, регистрирующее психофизиологические реакции опрашиваемого на задаваемые вопросы и позволяющие выявить тщательно скрываемые им факты. Этот многоканальный медико-биологический прибор фиксирует эмоциональную реакцию опрашиваемого на словесные раздражители или видовые источники информации (кино-, фото-, видеофрагменты). Процедура полиграфного опроса предусмотрена ведомственным нормативным актом. Результаты такого опроса доказательственного значения не имеют, по могут использоваться как ориентирующая информация при построении версий, в тактике проведения отдельных оперативно-розыскных или следственных действий.

В последнее время появляются мнения о возможности проведения опроса с привлечением врачей-гипнологов. Сущность опроса заключается в том, что специалисты с помощью репродукционного гипноза помогают добровольно согласившемуся на сеанс лицу восстанавливать и извлекать информацию о наблюдаемых им событиях из глубин его памяти. Разумеется, ни о каком доказательственном значении такой информации речи не идет. Что же касается ориентирующей информации для определения возможного оптимального направления поисковой работы, то препятствий к этому, полагаю, нет. Думается, что такой нетрадиционный метод опроса, опирающийся на научные исследования, может иметь определенные перспективы, хотя бы в ОРД.

2. Наведение справок – это ОРМ, заключающиеся в сборе сведений как по инициативе оперативных аппаратов, так и по поручению органов расследования для решения задач ОРД и уголовного судопроизводства (п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ). Наведение справок осуществляется путем непосредственного изучения документов, а также направления запросов в организации, предприятия, учреждения любой формы собственности, в другие правоохранительные органы и подразделения, органы государственной власти и местного управления, юридическим и физическим лицам, в том числе в соответствующие информационные системы.

При наведении справок с использованием государственных и негосударственных ресурсов следует знать, что они в основе своей общедоступны, кроме информации ограничительного доступа, имеющей особые правила ее получения. Эти сведения, отнесенные к государственной тайне, и конфиденциальные регламентируются специальными федеральными законами.

Законодательство о тайне основывается на Конституции РФ (ст. 29), Законе о безопасности, Законе РФ от 21.07.1993 № 5485-1 "О государственной тайне" и ряде других актов.

Запрещается распространять конфиденциальную информацию, прежде всего о частной жизни, нарушающую личную или семейную тайну, сведения, составляющие коммерческую тайну (ст. 139 ГК РФ), банковскую и тайну денежных вкладов (ст. 26 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 "О банках и банковской деятельности"), нотариальную тайну (ст. 16 Основ законодательства РФ о нотариате, утв. Верховным Советом РФ 11.02.1993 № 4462-1), врачебную тайну (ст. 35 и 61 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан, утв. Верховным Советом РФ 22.07.1993 № 5487-1), журналистскую (ст. 41 Закона РФ от 27.12.1991 № 2124-1 "О средствах массовой информации") или иную специально охраняемую законом тайну. Существенную роль в регулировании порядка циркуляции информации и се защите играет Федеральный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации".

Наведение справок о лицах и фактах, представляющих оперативный интерес, обеспечивается внутрисистемной информацией правоохранительных органов. С этими целями создаются автоматизированные банки данных – информационные системы: АИПС; информационно-справочные системы; экспертные системы; автоматизированные системы управления; информационно-обучающие системы и др.

Существенная роль в информационном обеспечении деятельности по предупреждению, раскрытию и расследованию преступлений принадлежит информационным центрам (ИЦ) субъектов Федерации, системы ОВД и Главным информационным центрам (ГИАЦ) России.

ГИАЦ является головным подразделением в области информатизации ОВД, создания, ведения и развития Единой модели данных и Единой системы классификации и кодирования технико-экономической и социальной информации. Проводит единую научно-техническую политику в системе ОВД в сфере создания, внедрения и развития информационно-технических систем, интегрированных банков данных общего пользования и специального назначения.

С помощью автоматизированных информационных систем чаще всего наводят справки сотрудники оперативно-розыскных органов, следователи, при необходимости и сотрудники подразделений других правоохранительных органов. Основная оперативно-справочная и розыскная информация формируется в горрайорганах ОВД. Часть ее оседает на месте, а другая направляется в ИЦ и ГИАЦ для формирования соответствующих централизованных банков данных.

Наведение справок проводится, прежде всего, в отношении лиц, имеющих устойчиво выраженную криминогенную ориентацию; совершивших особо опасные преступления с межрегиональной направленностью; применяющих оружие, отличающихся профессионализмом исполнения, особой дерзостью, исключительным цинизмом, особой жестокостью; совершающих серийные преступления и т.п.

Справки наводятся и по системам учета фактов преступлений (раскрытых и нераскрытых) с характерными способами совершения для информационного обеспечения раскрытия, расследования и предупреждения опасных (квалифицированных) видов преступлений и похищенного имущества.

Общепризнано, что в усложнении криминальной ситуации значительную роль играет антиобщественное поведение иностранных граждан и лиц без гражданства. В соответствии с постановлением Правительства РФ от 14.02.2007 № 94 "О государственной информационной системе миграционного учета" справочные данные об иностранцах необходимы как о субъектах, совершающих преступления, так и о тех, кто является объектами правонарушений.

Автоматизированный банк данных представляет собой межведомственную информационную систему и служит обеспечению национальной и общественной безопасности России в сфере миграции, прав и законных интересов российских, а также иностранных граждан, формированию полной, достоверной и актуальной информации о перемещении иностранцев и т.п.

Наведение справок в информационно-поисковых системах осуществляется на основании специальных требований или запросов за подписью руководителя оперативнорозыскного органа. Результаты наведения справок по всем источникам, включая автоматизированные системы, оформляются справкой, рапортом или иными сообщениями с приложением полученных при этом оригиналов документов или их копий, а также в виде специальных бланков, которые могут иметь доказательственное значение.

Отдельная информация, относимая к расследуемому делу, полученная из соответствующих информационных систем, может быть юридически допустима и приобщена к уголовному делу.

Вопрос об использовании АИПС подробно рассмотрен в специальном параграфе, посвященном информационному обеспечению ОРМ.

Вместе с тем по причине плохого владения информационным языком допускаются существенные искажения в материальном носителе (шифровке информации) при формировании АИПС. Это с неизбежностью приводит к серьезным недостаткам при последующей обработке кодированной информации и к ее дешифровке (декодированию) в момент использования, при наведении справок в целях обнаружения типичных признаков искомых криминальных событий, вещей, примет преступника и т.п. Страдает конечная цель раскрытия, предупреждения и расследования преступлений.

3. Сбор образцов для сравнительного исследования – это ОРМ по обнаружению и получению предметов, веществ, документов и иных объектов для последующих идентификационных или диагностических исследований в целях определения их отношения к противоправным событиям.

Изъятые материальные носители информации могут служить целям идентификации с имеющимися, ранее добытыми аналогами (следами, предметами, фотоснимками, текстами и т.д.) либо для исследования признаков, характеризующих состояние объектов, их изменение под каким-либо воздействием. Полученные образцы для диагностических исследований и последующие результаты могут указать на возможные противоправные отклонения и подсказать направления их обнаружения. Например, результаты исследований сырья, полуфабрикатов, технологии изготовления готовой продукции могут повлечь за собой ОРМ с применением методов оперативно-экономического анализа и др.

Исчерпывающего перечня образцов сделать невозможно по причине неопределенного множества материальных объектов, могущих быть подвергнутыми исследованиям для выяснения конкретных обстоятельств, представляющих оперативный, а в последующем и следственный интерес.

Основным ориентиром в поиске и сборе образцов должна служить характеристика объекта носителя, которая была бы близка в сопоставлении с доказательственной информацией. Такими объектами могут быть биологические, физические и иные следы человека (пробы крови, слюны, образцы волос, отпечатки пальцев, голоса, почерка и т.д.), транспорта, официальные и неофициальные документы, орудия и средства совершения преступления (воровские "наборы" для преодоления запирающих устройств, средства для фальсификации продукции, приспособления для фальшивомонетничества, фальсифицированные маркировочные ярлыки, товарные чеки, предметы, изъятые из гражданского оборота) и т.д.

В зависимости от происхождения следует придерживаться криминалистического определения на так называемые свободные и экспериментальные объекты. Под свободными понимаются объекты, которые по времени и характеру происхождения могут быть и вне связи с преступными действиями (рукописи, различные изделия, материалы, сырье, подписи, штампы и т.д.) и могут быть свободно получены. Экспериментальные образцы – это те, которые выделены оперативными работниками как носители возможной доказательственной информации в связи с конкретными разрабатываемыми и криминальными событиями.

Наиболее сложно вопрос стоит о необходимом количестве отбора образцов для сравнительного исследования. Разрешение его зависит от ряда факторов, видов предстоящих исследований – криминалистических или иных (технологических, товароведческих и т.п.), а также от вопросов, которые предполагается разрешить, и от объема продукции, от которой отбирается образец (например, из хранилищ, больших емкостей и т.д.).

Именно в таких случаях необходимы консультации или участие специалистов или специальные справочники, которыми пользуются организации и предприятия в своих лабораторных исследованиях соответствующих образцов. К тому же участие специалиста позволит более качественно и быстро получить отдельные виды образцов.

Мероприятие может быть проведено гласно, негласно и с зашифровкой истинной цели получения образцов. Негласный сбор образцов осуществляется при непременном условии, исключающем возможность обнаружения их недостачи, утраты или получения на временное использование только на период, необходимый для сравнительного исследования (если необходимый образец представляет значительную ценность и находится под строгим контролем).

Гласное изъятие образцов предполагает уведомление владельца о намерениях изъять интересующий должностное лицо объект. Вместе с тем данное ОРМ нередко проводится с зашифровкой цели самого факта получения образца либо субъектов, проводящих его, может быть осуществлено и без его уведомления (например, путем обычной закупки).

При сборе образцов для сравнительного исследования не должны применяться методы, опасные для жизни и здоровья человека или для жилища, ущемляющие его честь и достоинство, а также создающие без крайней на то необходимости условия, затрудняющие нормальное функционирование предприятий, организаций, учреждений любой формы собственности.

В связи с этим следует отметить, что при намерении должностного лица изъять образцы, находящиеся в жилище граждан, непременно требуется его согласие. Если же по каким-либо обстоятельствам доброго соглашения не получено, то необходимо разрешение суда. Постановление суда необходимо и при отборе для сравнительного исследования образца голоса лица путем прослушивания его телефонных разговоров.

Для участия в проведении ОРМ по возможности приглашаются граждане для оказания содействия оперативному работнику в отборе образцов.

Нельзя упускать из виду, что процедура получения образцов может иметь уголовно-процессуальную перспективу, а участники ОРМ вполне могут выступить участниками уголовного процесса при соблюдении соответствующих требований.

В связи с этим надо сказать, что оперативное получение образцов по своей цели и решаемым задачам сходно со следственным действием: получением образцов для сравнительного исследования, выполняемом в соответствии со ст. 202 УПК РФ, но разумеется, отличного от него по правовой природе их получения.

Вот почему, имея в виду возможную процессуальную проверку результатов ОРМ, надо придерживаться криминалистического правила обращения с образцами, полученными для сравнительного анализа. Образцы следует поместить в тару, упаковать с учетом материальных свойств объекта (конверты, свертки, посуда и иные емкости), беспокоясь о сохранности физического и качественного состояния, опечатать печатью (желательно предприятия, учреждения или организации) или прикрепить к ним бирки, заверенные подписями участников ОРМ. Образцы и саму процедуру изъятия необходимо подробно описать в соответствующем оперативно-служебном документе (акте).

В частности, в документе следует указать: цель, место и дату осуществления ОРМ, инициатора его проведения; сведения о каждом участнике; краткое содержание процедуры по изъятию образца, его описание с указанием вида объекта, его количества, меры, веса или индивидуальных признаков; согласие лица на получение образца, если оно испрашивалось; условия и порядок применения научно- технических средств; вид упаковочного материала, способ опечатывания и номер печати. Документ подписывается всеми участниками ОРМ с отметкой, что с ним все ознакомились, и содержание его соответствует действиям по процедуре изъятия материального объекта; указывается учреждение, куда образец направляется для предварительного исследования. Документ гласного отбора образцов или отбора с зашифровкой истинной цели от владельца или иных лиц составляется в трех экземплярах. Один с образцами направляется для сравнительного исследования, другой вручается владельцу образцов, а третий приобщается к материалам оперативно-розыскной проверки.

При негласном сборе образцов результаты оформляются рапортом или справкой. В случае получения значительного количества образцов составляется их опись, которая вместе с образцом прилагается к протоколу.

После проведения исследования образцы, если они не представляют дальнейшего следственного интереса, и, тем более, при наличии требования владельца о возврате возвращаются ему либо уничтожаются по акту. Закономерно встает вопрос: а могут ли быть использованы данные образцы или часть их в качестве материальных объектов для последующей экспертизы после возбуждения уголовного дела. Ответ должен быть отрицательным только в силу того, что образцы для экспертизы должны быть получены в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законодательством (ст. 202 УПК РФ). Оперативно-розыскная информация данного ОРМ в подобных ситуациях ориентирует следователя на места нахождения образцов, их виды (предметы и документы) и возможности процессуального получения. Полученные оперативным путем образцы могут быть использованы в уголовном процессе, но в ином качестве (например, в качестве вещественных доказательств, если отвечают условиям допустимости по источнику получения и требованиям к иным документам, ст. 84 УПК РФ).

4. Проверочная закупка – это ОРМ, суть которого заключается в легендированном приобретении материальных объектов и услуг либо совершении мнимой сделки с целью выявления, предупреждения и пресечения преступной деятельности проверяемого субъекта или решения иных задач (например, сбор образцов для сравнительного исследования).

Такая закупка может осуществляться по отношению к продавцу в гласной или зашифрованной форме. В числе покупателей могут быть несколько лиц, в том числе и приглашенные граждане.

В зависимости от оперативно-тактической ситуации после проверочной закупки продавец и его руководитель могут уведомляться о проведении данного мероприятия путем объявления ее состоявшегося факта в момент вручения покупателю товара или проведения действий по оказанию услуг. В таких ситуациях немедленно проводится проверка – контрольное взвешивание, обмер, сверяется правильность расчетов и иные формы контроля.

В качестве средства платежа при проверочной закупке выступают деньги, ценные бумаги, облигации, иностранная валюта, а также предметы, изделия или иная продукция.

Проверочная закупка осуществляется на основании рапорта оперативного работника, согласованного с руководителями оперативно-розыскного органа, а закупка предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, – только на основании постановления, утвержденного данным руководителем. В последнем случае сферой осуществления этого ОРМ является деятельность "черного" рынка но купле-продаже предметов, изъятых из гражданского оборота и оборот которых ограничен.

В случае если будет установлено, что проверочная закупка была произведена при отсутствии постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД, то данные, полученные в ходе проведения этого мероприятия, не могут быть признаны допустимыми доказательствами.

Следует особо отметить, что Закон о наркотических средствах и психотропных веществах при проведении ОРД, в том числе таких ОРМ, как проведение закупки, разрешает использование наркотических средств в ОРД (ст. 36), а в случае необходимости при проведении данного ОРМ "с ведома и под контролем органов, осуществляющих ОРД, и допускается приобретение наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, а также инструментов и оборудования" (ч. 3 ст. 49).

В такой ситуации проводится, как правило, специальная операция с применением иных ОРМ в комплексе (наблюдение, опрос, сбор образцов для сравнительного исследования, оперативный эксперимент и др.). При проведении проверочной закупки могут использоваться разрешенные законом технические и иные средства фиксации факта сделки купли-продажи, действий лиц, к ней причастных, контроля за ее ходом, пометки специальными веществами денег, предметов, ценностей.

В тех случаях, когда передача наркотических средств осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Законом об ОРД, содеянное не может рассматриваться как оконченное преступление, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотических средств из незаконного оборота. Такие действия следует квалифицировать как покушение на преступление.

Проверочная закупка оформляется оперативно-служебными документами: рапортом, справкой или актом. В последнем случае, когда к данному ОРМ привлекались граждане в качестве наблюдателей или оказывали содействие.

В акте подробно описывается процедура закупки, участники с их установочными данными, оформление закупки, возможные контрольные проверки (но весу, объему, качеству и т.п.), правильность расчетов. Если при этом применялись технические средства, то указывается вид техники, условия применения фото-, видео-, аудиозаписи и других средств.

Результаты гласной проверочной закупки оформляются, как правило, актом, к которому могут приобщаться соответствующие материальные объекты, вещества. Приобретенные товары учитываются и хранятся в органах, осуществляющих ОРД. Их судьба зависит от того, допустимы ли они для использования в уголовном процессе в качестве вещественных доказательств или для служебной деятельности оперативно-розыскных органов, где они соответствующим образом приобщаются к уголовным делам либо оприходуются в органе. Они могут быть реализованы в установленном порядке предприятиям, учреждениям, организациям или гражданам, а полученные при этом денежные средства зачисляют на соответствующую статью в счет компенсации расходов финансирования ОРД.

В результате осуществления проверочной закупки с учетом требований УПК могут быть сформированы следующие виды доказательств: показания свидетелей, потерпевших, вещественные доказательства и иные документы.

5. Исследование предметов и документов как ОРМ заключается в получении сведений, необходимых для предупреждения, раскрытия преступлений, решения иных задач путем привлечения лиц, обладающих специальными и иными знаниями для дачи заключений. К исследованию привлекаются специалисты, имеющие познания в соответствующих отраслях науки, техники, искусстве или в других сферах, которые по уровню своей квалификации смогли бы дать ответы на поставленные вопросы, связанные в той или иной мере с криминальной ситуацией или причастными к ней лицами.

При исследовании предметов, веществ и документов могут быть получены сведения о характеристиках материальных объектов и веществ; об их назначении, технологии, времени и месте изготовления; о подделке, способах фальсификации, фальшивомонетничества и иных подлогов; о свойствах биологических объектов (кровь, сперма, волосы и т.д.); непосредственно о лицах, представляющих оперативный интерес, их соучастии в преступной деятельности; о нарушениях законодательства, регулирующего финансовую и хозяйственную деятельность, и об иных свойствах материальных объектов.

Все виды криминалистических исследований (трасологические, почерковедческие, баллистические и др.) проводятся в экспертно-криминалистических подразделениях ОВД и ФСБ России. Иные необходимые виды исследований (технологические, товароведческие, бухгалтерские и др.) осуществляются специалистами различных ведомств, способных их провести и имеющих специальное оборудование (например, соответствующие лаборатории). Ими могут быть организации, проводящие документальные проверки и ревизии, научно-исследовательские учреждения системы правоохранительных органов, иные учреждения различных министерств и ведомств. Работа может быть проведена на контрактной основе.

Исследования назначаются по письменному поручению руководителя оперативно-розыскного органа. Сущность и характер постановочных вопросов могут быть согласованы с соответствующим специалистом. Следует отметить, что непроцессуальные исследования по своим целям, содержанию, применяемым методикам, а нередко по организациям и специалистам, проводящим их, фактически

не отличаются от экспертиз. Разумеется, различия имеются в правовой природе этих видов исследования, влекущие за собой различные статусы исследователей и результаты их работы.

Именно в силу необходимости проведения исследований в ходе документирования, а особенно на этапе проверки зарегистрированных сообщений о преступлениях уголовно-процессуальное законодательство разрешило вопрос о проведении исследований, предметов документов, трупов с привлечением специалистов (п. 1 ст. 44 УПК РФ).

Материальные объекты, если они не претерпели изменений, могут фигурировать в качестве вещественных доказательств по делу при соблюдении процессуальных требований к собиранию, проверке и оценке доказательств.

После возбуждения уголовного дела в целях проверки полученных сведений назначается экспертиза, подобная проведенному исследованию, с постановкой следователем дополнительных вопросов экспертам. Такая экспертиза возможна лишь с аналогичными материальными объектами. Использовать те же объекты для экспертизы, которые использовались при оперативно-розыскном исследовании, недопустимо, так как они были получены непроцессуальным путем, предусмотренным ст. 202 УПК РФ.

Понятно, что со скоропортящимися объектами провести экспертизу после возбуждения уголовного дела, имея в виду результаты исследования ОРМ, практически невозможно из-за существенных качественных их изменений. К таким объектам относятся многочисленные виды продовольственных и иных товаров, подвергающихся изменениям. Единственным документом исследования таких товаров могут быть только заключения специалистов, данные в период активного проведения ОРМ по собиранию криминальных сведений. Надо сказать, что документ, содержащий описание методики проводимого исследования и результаты (справка, заключение и т.п.), представляется субъекту расследования, а исследователь, давший заключение, должен быть допрошен. Его показания и зафиксированные в документе методы исследования и выводы отвечают требованиям, предъявляемым УПК РФ к доказательствам.

6. Наблюдение как ОРМ заключается в получении сведений об объекте посредством визуального, слухового, электронного, радиолокационного и иных способов контроля в помещениях, на транспорте и в иных условиях его нахождения.

Сразу же отмечу, что касается негласного наблюдения за обстановкой и процессом, происходящим в жилище, с использованием научно-технических средств, то оно, на наш взгляд, подпадает под определение нарушения конституционной гарантии неприкосновенности жилища (ст. 25 Конституции РФ) и должно осуществляться только с разрешения суда.

Под объектами наблюдения понимаются лица, представляющие оперативный интерес, а также движимые и стационарные объекты (автотранспортные средства, отдельные жилые, служебные, коммерческие и иные помещения, места концентрации правонарушителей, места сбыта похищенного, "черные рынки", специально оборудованные тайники, хранилища с орудиями совершения преступлений, оружием, наркотиками и т.д.).

Наблюдение устанавливается при наличии объективной информации непосредственно оперативными работниками или по их заданию специальными сотрудниками оперативно-розыскных аппаратов. Данное ОРМ характеризуется персонализацией, избирательностью объектов, представляющих интерес, конспиративностью методов, дающей возможность негласно отслеживать поведение и действия лиц в естественных условиях, как правило, нс вмешиваясь в развитие событий. Однако заранее предусматривается ситуация возможного выезда за пределы района, города различными видами транспорта. В случае возникновения реальной угрозы для жизни, здоровья, собственности граждан, исходящей со стороны наблюдаемого, сотрудники, осуществляющие наблюдение, обязаны пресечь его опасные действия. Важное значение имеют технические средства фиксации поведения и действий наблюдаемых и их связей (фото-, видео-, аудиозапись и др.). При этом фиксируются оперативно значимые моменты встречи проверяемых, посещения ими конкретных адресов, ввоза, вывоза и реализации контролируемой продукции, передачи или приема предметов, вещей, документов и другие факты, представляющие оперативный или следственный интерес.

Субъекты наблюдения в целях эффективности проведения ОРМ могут применять организационно-тактические варианты слежки с использованием документов прикрытия, различные атрибуты маскировки личности и деятельности.

Наблюдение с помощью научно-технических средств возможно с их установкой в любых помещениях, кроме жилых. В целях обеспечения законности данного ОРМ организация его согласовывается с руководством, отличается тщательной подготовкой и планированием, привлечением дополнительных сотрудников и, по возможности, граждан, которые в последствии могли бы быть свидетелями порядка проведения ОРМ и полученных результатов. Так, до установления технических средств в помещении они должны быть осмотрены гражданами с отметкой в акте (протоколе) их состояния (отсутствие аудио- и видеозаписей), опечатыванием принимающих информационных устройств, сличение показателей таймера с текущим временем участников. Отдельным документом в присутствии тех же граждан должны быть отмечены установка и изъятие средств аудио-видеозаписи. В особом документе нуждается осмотр и распечатывание аудио-видеоаппаратуры с подробным изложением принятой информации и заверенной субъектами проведения ОРМ и гражданами. Желательно, чтобы граждане при завершении операции и ознакомления с ее результатами дали собственноручные развернутые объяснения о наблюдаемом ими событии и действиях участников и своем восприятии происходящего. Результаты наблюдения с продуктами использования технических средств могут стать основой, на которой в соответствии с требованиями уголовного судопроизводства могут быть сформированы такие доказательства, как показания свидетелей, вещественные доказательства и иные документы, а также использованы в организации и тактике проведения следственных действий и при подготовке и принятии необходимых процессуальных решений.

7. Отождествление личности – ОРМ, суть которого заключается в идентификации лиц, причастных к преступлениям, находящихся в розыске либо неопознанных трупов.

Данное ОРМ теснейшим образом связано с ранее рассмотренным. В процессе оперативного наблюдения либо других ОРМ оперативный работник лично либо с помощью граждан (очевидцев, потерпевших и др.) может негласно опознать в наблюдаемом или из числа его связей лицо, представляющее оперативный интерес, или разыскиваемого подозреваемого. Непосредственное опознание с привлечением указанных лиц может быть осуществлено немедленно после совершения преступления и принятия соответствующих ОРМ по его раскрытию по "горячим следам": преследование, отработка мест вероятного появления подозреваемого, поквартирный обход, засады и т.д. Направления и границы поиска определяются оперативным работником, а при необходимости – согласованно со следователем, начиная с совместного осмотра места происшествия в ходе работы следственно-оперативной группы. Идентификация личности может быть осуществлена и опосредована путем исследования предметов, документов (лицо, подписавшее документ либо фигурирующее в нем), биологических объектов (кровь, слюна, сперма и т.д.). Здесь же уместно будет отметить и возможности одорологии . Профессиональное применение кинологом служебно-розыскной собаки на месте совершения особо опасного преступления может оказать существенную помощь в преследовании и задержании подозреваемого. Значительный эффект в применении этого метода достигается в сфере борьбы с незаконным распространением наркотиков. Сразу же оговоримся, несмотря на достижение одорологии, речь может идти только о организационно-тактическом аспекте оперативно-розыскного отождествления личности, но не о доказательственном.

Оперативное опознание может быть осуществлено по фото-, видеоизображению и по словесному или композиционному портрету.

При опознании важное значение имеет помощь специалиста-криминалиста при составлении соответствующего портрета по криминалистическим признакам. Такие признаки могут быть как статические (отпечатки пальцев, зубов, оставленные на месте происшествия, и иные следы), так и динамические (походка, жестикуляция и проявления иных поведенческих характерных черт личности). Следует иметь в виду, что у человека достигается автоматизированность поведения, при котором он машинально, непроизвольно осуществляет привычные формы деятельности. Думаю, что совершенно прав профессор В. Н. Чулахов, делая вывод о том, что "навыки с неизбежностью проявляются преступником при совершении каждого преступления, независимо от того, осуществляется оно впервые или повторно , поэтому знание форм, отображения индивидуальных признаков вполне приемлемы как способ отождествления личности в ОРД. ОРМ – отождествление личности – весьма сходно со следственным действием: предъявлением для опознания (ст. 193 УПК РФ); в их основе одна суть – узнавание человека, но разный правовой режим и порядок проведения. Памятуя о законодательном разрешении использования результатов ОРД в доказывании (ст. 89 УПК РФ), следует и оперативное опознание человека проводить сходным с процессуальными требованиями и соответствующим образом оформлять данные ОРМ. Это, прежде всего, касается непосредственного отождествления живого лица или его изображения.

Опознающим может быть как взрослый, так и несовершеннолетний, который по своим физическим или психическим данным способен правильно воспринять и описать признаки опознаваемого, а также обстоятельства, при которых он наблюдал это лицо. Разумеется, без оказания какого-либо насильственного воздействия па участников мероприятия и создания таких условий (подсказок, создания искусственных наводящих ситуаций и т.д.), вследствие которых возможны ошибки в оперативном отождествлении, которые в свою очередь приведут к невозможности вхождения полученных результатов в уголовный процесс.

Отождествление личности может быть проведено негласно или с зашифровкой истинной цели мероприятия, в любом месте нахождения опознаваемого (в местах проживания, работы, отдыха и развлечений и т.д.), при любом скоплении народа. В целях обеспечения безопасности опознающего лица сотрудник должен принять меры, исключающие визуальное наблюдение этого лица опознаваемым. Например, опознающий и опознаваемый могут находиться в разных кабинетах, по с общей стеной, в которой имеется окно с зеркальным стеклом, через которое наблюдается только опознаваемый, либо тот и другой находятся в разных помещениях, но опознающий может наблюдать опознаваемого посредством видеокамеры. При этом для большей убедительности, категоричности опознания и перспективы использования его результатов со стороны опознающего могут находиться приглашенные к участию в ОРМ граждане. Кстати, действующий уголовно-процессуальный закон предусматривает аналогичные приемы защиты свидетелей и потерпевших при предъявлении лица для опознания.

Для опознания по видеофрагментам и фотографии опознающему также могут предъявить объекты во множественном количестве (нс менее трех) – это, чаще всего, видеотеки органа, фотоальбомы лиц, судимых за отдельные виды преступлений (фотоальбомы квартирных, карманных воров, мошенников и т.п.). Фотографии обозначены лишь номерами, а расшифровка их по установочным данным преступников находится в конце такого альбома.

Результаты отождествления личности оформляются рапортом сотрудника оперативного подразделения (когда он осуществил личный сыск); объяснением гражданина, который привлекался к данному ОРМ; справкой лица, обладающего специальными и иными знаниями при отождествлении личности в результате проведения исследований с приложением полученных при этом необходимых документов; справками информационного, экспертного подразделения при отождествлении личности с помощью возможностей информационных систем; актами в случаях приглашения к оперативно-розыскному опознаванию лица граждан, в котором описывается цель опознания, процедура, приемы и результаты опознания (желательно с отражением степени категоричности опознания). По решению сотрудника, проводящего ОРМ, могут использоваться технические средства фиксации. На практике нередко возникает вопрос о необходимости предъявления процессуального опознания лица после предварительного оперативно-розыскного его отождествления тем же опознающим. По моему мнению, это не только нецелесообразно, но и вредно, ибо с юридической точки зрения результат процессуального опознания может оказаться недопустимым доказательством: ведь нельзя же, в самом деле, узнавать дважды одно и то же лицо по тем же признакам тем же опознающим. Хотя в процессуальном смысле повторности опознания и не будет. В данной ситуации возникают существенные сомнения в том, что опознающий в ходе следственного действия мог дать утвердительный ответ, потому что он наблюдал опознаваемого в момент каких-либо, допустим противоправных, действий. Ответ мог быть таким лишь в силу того, что ему уже показывали проверяемого оперативные работники, и в его памяти запечатлелся образ проверяемого, и могло произойти соответствующее психологическое внушение. Поэтому здесь больше сыграет доказательственную роль правильное оформление оперативно-розыскного отождествления и возможное процессуальное опознание подозреваемого другим лицом. Что же касается процессуального опознания живого лица после его отождествления по фото (или фотоальбому), то здесь ситуация совершенно другая и вполне допустимая, поскольку опознается одно и то же лицо, но в различных формах.

8. Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств. На практике исторически закрепился в понимании как оперативный осмотр. С помощью данного ОРМ достигаются цели по обнаружению и фиксации оперативно значимой информации (о следах преступной деятельности, орудиях преступления и оружии), а в случае необходимости и изъятию предметов, документов и иных носителей информации.

Объекты оперативного осмотра определены в самом названии ОРМ – это помещения, здания, сооружения, участки местности и транспортные средства. Названия объектов ОРМ требуют пояснения не только в бытовом, но и в их юридическом понимании, поскольку это связано с правовыми и организационно-тактическими условиями проведения ОРМ. Под помещением понимается единица комплекса недвижимого имущества (часть жилого здания, иной связанный с ним объект), предназначенное для самостоятельного использования для жилых, нежилых или иных целей, находящаяся в собственности граждан или юридических лиц .

Здание – архитектурное сооружение, капитальное строение. Разновидностями здания являются общественные здания и жилые дома .

Участок местности – обособленная часть какой-либо территории. В юридическом смысле – это может быть земельный участок, предоставляемый в пользование индивидуальному владельцу, фермеру, ведущим сельское хозяйство. Это может быть и участок леса, и участок водной поверхности и др.

Под транспортным средством понимается любое средство для перевозки пассажиров и товаров железнодорожным, воздушным, наземным, подземным транспортом, включая гужевой.

С помощью обследования указанных объектов достигаются самые различные оперативно значимые цели, в частности: обнаруживаются изменения в обстановке, технологии, ассортименте изготавливаемой продукции; устанавливается принадлежность средств, оборудования предприятиям, организациям, лицам; определяется место нахождения предметов и документов, вызывающих оперативный или следственный интерес; выявляются орудия и средства совершения преступлений, оружие, запрещенные в свободном обороте наркотики, яды и пр.; места сокрытия и реализации похищенного; отыскиваются места пребывания подозреваемых и обвиняемых; а также сведения, свидетельствующие о признаках преступлений и лиц, к ним причастных, и многие иные данные, необходимые для предупреждения, раскрытия преступлений, розыска преступников.

В ходе оперативного осмотра могут быть применены различные научно-технические средства, дающие возможность зафиксировать выявленные предметы, обстановку, состояние объектов путем фотографирования, видеозаписи, копирования, нанесения соответствующих пометок и т.д.

Объекты данного ОРМ имеют различный нормативноправовой режим обследования и организационно-тактический характер действий.

Обследование жилых помещений допустимо только при разрешении суда.

Нежилые помещения и другие, указанные в законе объекты, могут осматриваться без санкции суда, однако, если намечается гласное их обследование, то необходимо письменное распоряжение руководителя органа, осуществляющего ОРД.

Негласное обследование жилых помещений. При рассмотрении данного ОРМ имеет важное значение юридическое определение жилого помещения и жилища. Толкование этих понятий содержится в ст. 288 ГК РФ и ст. 139 УК РФ. Так, гражданско-правовая норма устанавливает, что жилые помещения предназначены для проживания граждан, и осуществление прав собственника по владению, пользованию и распоряжению такими объектами недвижимости должно производиться в соответствии с целевым назначением этих объектов. В соответствии с жилищным законодательством РФ иод жилым помещением понимаются не только жилые, в том числе многоквартирные дома и коттеджи (дачи), приспособленные для постоянного проживания, но и отдельные квартиры и иные жилые помещения, в том числе служебные и ведомственные, а также "специализированные дома" и служащие иным целям помещения: общежития, гостиницы, дома маневренного фонда, различные дома-интернаты для инвалидов, ветеранов. Статья 139 УК РФ также разъясняет, что понимается под жилищем. Это "индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилой фонд и пригодное для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение и строение, не входящее в жилищный фонд, по предназначенное для временного проживания". В основе своей эти понятия совпадают. Некоторые сомнения вызывает завершающее положение, в котором сказано: "а равно иное помещение или строение...". Полагаем, что в этой части следует руководствоваться гражданско-правовым разъяснением, а именно: "в соответствии с целевым назначением этих объектов", которые могут быть постоянным и временным (например, палатка), стационарным и передвижным. Надлежит различать понятия "предназначенные" (целевое назначение) и приспособленные бездомными для проживания, а также гараж, погреб, иные хозяйственные хранилища, обособленные от жилых построек, и любые частные транспортные средства. При определении признаков жилища законодатель сосредоточил внимание на обеспечении конституционного права человека на неприкосновенность его жилища.

Необходимо иметь в виду, что могут возникнуть обстоятельства, не терпящие промедления, которые могут привести к совершению тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности. Закон дозволяет (ч. 3 ст. 8 Закона об ОРД) проведение данного ОРМ без предварительного разрешения суда, но обязательно при наличии мотивированного постановления оперативно-розыскного органа, с уведомлением суда в течение 24 часов о мероприятии, ограничивающем конституционное право гражданина на неприкосновенность жилища, и обязательным получением письменного разрешения.

Вопрос о вхождении (проникновении) в жилые и иные помещения нашел отражение и в специальной норме Закона о полиции – в ст. 15, где сказано, что сотрудники полиции не вправе входить в жилые помещения помимо воли проживающих в них граждан иначе как в случаях и порядке, установленном федеральными конституционными законами, Законом о полиции и другими федеральными законами (ч. 1 ст. 15).

Проникновение сотрудников в жилые и иные помещения, на земельные участки, принадлежащие гражданам, в помещения и территории, занимаемые организациями, допускается в случаях, предусмотренных законодательством, в том числе и оперативно-розыскным, а также:

• 1) для спасения жизни граждан и (или) их имущества, обеспечения безопасности граждан или общественной безопасности при массовых беспорядках и чрезвычайных ситуациях;
• 2) для задержания лиц, подозреваемых в совершении преступления;
• 3) для пресечения преступления;
• 4) для установления обстоятельств несчастного случая (ч. 3 ст. 15).

При возникновении ситуации, описанной в ч. 3 ст. 15 Закона о полиции, сотрудник полиции вправе при необходимости произвести взлом (разрушение) запирающих устройств, элементов и конструкций, препятствующих проникновению в указанные помещения и территорию, и осмотреть находящиеся там объекты и транспорт. Но и в этом случае использовать безопасные способы и средства проникновения, с уважением относиться к чести, достоинству, жизни и здоровью граждан, не допускать при необходимости причинение ущерба их имуществу (ч. 4, 5 ст. 15).

О каждом случае вхождения сотрудника полиции в жилое помещение помимо воли находящихся там граждан письменно уведомляется прокурор в течение 24 часов.

Гласное обследование помещений, зданий, сооружений участков местности и транспортных средств.

При рассмотрении данной формы ОРМ существенное значение имеет предписание п. 1 ст. 15 Закона об ОРД о праве сотрудников оперативных подразделений изымать в ходе осмотра документы, предметы и материалы, представляющие оперативный интерес.

Указанная норма была поправлена Федеральным законом о внесении изменений по поводу исключения внепроцессуальных прав органов внутренних дел, касающихся проверок субъектов предпринимательской деятельности (Федеральный закон от 26.12.2008 № 293-Φ3). Иначе говоря, внесение поправок обусловлено определенными ограничениями вмешательства в предпринимательскую деятельность и тем более исключением ситуаций приостановления их функционирования. Существенно поднят уровень обоснованности и гласности ОРМ, более подробно урегулирован порядок их проведения.

Именно в отношении данного ОРМ принят специальный ведомственный нормативный акт, разъясняющий организацию и порядок проведения мероприятия, а именно приказ МВД России от 30.03.2010 № 249 "Об утверждении Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел гласного оперативно-розыскного мероприятия обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств".

Гласное обследование проводится на основании соответствующего распоряжения руководителя. Ведомственным нормативным актом установлен перечень должностных лиц различных уровней системы ОВД, уполномоченных издавать соответствующие распоряжения.

Гласное обследование проводится, как правило, с участием представителей соответствующих предприятий, организаций, учреждений. К этому виду осмотра могут быть приглашены необходимые специалисты организаций и учреждений как системы органов внутренних дел, так и других организаций, имеющих специальные познания в различных сферах социально-экономической и другой деятельности.

Ввиду особой значимости данного гласного оперативно- розыскного мероприятия рассмотрим порядок его проведения более подробно. Сотрудник оперативно-розыскного подразделения, располагая сведениями о нарушениях, влекущих уголовную ответственность, но не имея достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела, обращается к непосредственному руководителю с рапортом, мотивируя в нем необходимость в соответствии с Закона об ОРД проведения обследования. Руководитель анализирует материалы и, соглашаясь с обоснованными доводами сотрудника, издает распоряжение о проведении соответствующего ОРМ.

Перед началом обследования сотрудник предъявляет распоряжение представителю юридического лица или физическому лицу для ознакомления (вручает ему под роспись копию).

При проведении обследования сотрудник с участием специалистов на основании закона (п. 1 ч. 1 ст. 15 Закона об ОРД) вправе изымать документы (либо их копии), предметы, материалы, соблюдая при этом требования законодательства об обращении с документами, содержащими государственную охраняемую федеральным законом тайну, а также информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях.

Для подтверждения факта содержания хода проведения и результатов изъятия документов (копий) привлекаются нс менее двух совершеннолетних и дееспособных граждан, не заинтересованных в исходе изъятия, не состоящих с лицами, участвующими в изъятии, в родстве или свойстве, а также не подчиненных и не подконтрольных данным лицам.

Изъятие материальных объектов производится с обязательным составлением протокола в двух экземплярах в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства (ст. 166 УПК РФ). Один из них передается лицу (юридическому или физическому), у которого производится изъятие. В протоколе указываются место, дата и время изъятия, должностное лицо, изъявшее объекты и составившее протокол, порядок изъятия и заявления, если они поступили в процессе изъятия. Содержание его должно соответствовать действиям по процедуре изъятия.

Протокол представляется для ознакомления всем участвующим в мероприятии лицам для его подписи. Если при изъятии материальных объектов применялись технические средства, то в протокол заносятся сведения об их применении.

При изъятии документов с них изготавливаются копии, которые заверяются сотрудником оперативного органа, о чем делается отметка в протоколе. В случае невозможности изготовить и передать копии в момент изъятия документа они передаются не позднее пяти дней после изъятия, о чем также делается отметка в протоколе.

Если и по истечении пяти дней копии документов не были переданы физическому или юридическому лицу, то они в течение трех календарных дней должны быть направлены по почте заказным почтовым отправлением, о чем делается запись в протоколе с указанием номера почтового отправления.

В случае отказа от получения, а также при невозможности вручить протокол по иным обстоятельствам отметка в протоколе делается в присутствии приглашенных граждан с заверением этого факта, и второй экземпляр направляется по почте не позднее следующего дня.

Кроме документов изъятию могут подлежать предметы и материалы, имеющие отношение к основанию, указанному в распоряжении руководителя о проведении обследования.

При изъятии информации, находящейся на электронных носителях, сотрудник принимает меры к недопущению уничтожения информации и предоставляет возможность изготовить копии изымаемой информации.

В результате осуществления обследования указанных объектов могут быть сформированы такие доказательства, как показания свидетелей, вещественные доказательства и иные документы.

9. Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений – это ОРМ, заключающееся в перлюстрации почтовой корреспонденции в целях получения информации, необходимой для предупреждения и раскрытия тяжких и особо тяжких преступлений и розыска особо опасных преступников.

Объектами контроля являются письма, телеграммы, посылки, бандероли и другая корреспонденция. Данные мероприятия, ограничивающие конституционное право на тайну переписки, почтовых, телеграфных и иных сообщений, допускаются только на основании судебных решений при наличии обоснованного постановления оперативно-розыскного органа и осуществляются специальными подразделениями, исполняющими ОРД.

Порядок проведения контроля почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений и оформление результатов регламентируется отдельными межведомственными и ведомственными нормативными правовыми актами или соглашениями между органами, реализующими ОРД. Указанные мероприятия выполняются в тесном взаимодействии с предприятиями связи, которые обязаны оказывать содействие соответствующим оперативно-розыскным органам в соответствии с действующим законодательством: Законом о связи, постановлениями Правительства РФ "Об утверждении правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственных органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность" и "Об утверждении правил оказания услуг почтовой связи".

Надо сказать, что в случае обнаружения в почтовых отправлениях запрещенных к пересылке предметов или веществ (оружия, наркотиков, взрывчатых, радиоактивных веществ и др.) учреждения почтовой связи вне зависимости от проведения ОРМ обязаны задержать отправление и незамедлительно поставить в известность оперативно-розыскные органы. Действующие законодательные акты допускают ограничение права на тайну сообщений в отношении лиц, чья жизнь связана с определенными режимными условиями, – цензуру корреспонденции лиц, отбывающих наказание в местах лишения свободы, хотя, на наш взгляд, она и не составляет данного ОРМ. Статьи 90, 91 УИК РФ предусматривают возможность ограничения переписки между лицами, отбывающими наказание в местах лишения свободы и не являющимися родственниками, цензуру получаемой и отправляемой осужденными корреспонденции.

Следует особо отметить, что не подлежат контролю почтовые отправления задержанных или заключенных под стражу лиц, арестованных и осужденных, если они адресованы в органы прокуратуры, суды или в органы, обладающие правом контроля за деятельностью мест содержания под стражей и уголовно-исполнительных учреждений, иные правоохранительные органы, а также уполномоченному по правам человека.

Пленум Верховного Суда РФ обращает внимание суда на то, что результаты ОРМ, связанные с ограничением конституционных нрав граждан на тайну переписки и телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, могут быть использованы в качестве доказательств по делам лишь, когда они получены по разрешению суда на проведение таких мероприятий и проверены следственными органами в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством на основании постановления Пленума Верховного Суда РФ от 31.10.1995 № 8 "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия".

По результатам контроля почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, как правило, составляется справка (меморандум), к которой прилагаются материальные носители информации, полученные в ходе ОРМ.

10. Прослушивание телефонных переговоров – ОРМ, заключающееся в негласном контроле, записи и обработке телефонных переговоров лиц, подготавливающих либо совершающих преступления или имеющих отношение к этим лицам, либо поддерживающих связь с разыскиваемыми. Это ОРМ ведет к ограничению конституционных прав человека и гражданина на тайну телефонных переговоров.

В части 2 ст. 23 Конституции РФ сказано: "Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров (выделено мной. – Автор), почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения".

Закон об ОРД, воспринимая указанное конституционное положение в ч. 2 ст. 8, формулирует предписание относительно телефонных переговоров следующим образом: "Проведение ОРМ, которые ограничивают конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений передаваемых по сетям электрической и почтовой связи... допускается на основании судебного решения..." Далее говорится о наличии при этом информации о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия обязательно, о лицах, к нему причастных, и о событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, экономической или экологической безопасности.

Очевидно, что прослушивание телефонных переговоров – это слуховой контроль с помощью технических средств по линиям телефонной связи .

Максимальный срок прослушивания по закону – шесть месяцев со дня вынесения постановления. Срок не прерывается. При необходимости его продления судья принимает об этом решение на основании вновь представленных материалов (процедура предусматривает первоначальный порядок получения разрешения).

Результаты ОРМ оформляются рапортом сотрудника специального оперативно-розыскного подразделения с приложением носителей аудиозаписи. Заметим, что полученные в результате прослушивания сведения могут представляться инициатору за определенное время (сутки), а в необходимых случаях немедленно. I Грослушивание осуществляется с помощью специальных технических негласных средств службами МВД России, ФСБ России и органами по контролю за оборотом наркотических средств с телефонных каналов связи (проводные линии, радиотелефонные, каналы сотовой, космической связи и т.д.).

Вместе с тем после некоторых изменений и дополнений, внесенных в Закон об ОРД, в ст. 8 включена часть четвертая, которая имеет следующее предписание: "Прослушивание телефонных и иных переговоров допускается только в отношении лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений средней тяжести, тяжких или особо тяжких преступлений, а также лиц, которые могут располагать сведениями об указанных преступлениях..."

Указанная часть нормы имеет серьезное позитивное новшество. В частности, в нее помимо термина "телефонные" введено новое понятие "и иные" переговоры. Заметим, что это введено при наличии термина "иные сообщения". Законодательного пояснения нововведению не дано, но из смысла нормативной формулировки вытекает, что это переговоры лиц, требующие контроля и фиксации, ведутся без использования телефонной связи. С неизбежностью возникает правовой вопрос: а нужно ли для перехвата "иных переговоров" разрешение суда, так как в соответствии с Законом об ОРД оно требуется лишь для ОРМ "прослушивание телефонных переговоров" (п. 10 ст. 6), связанных с контролем "телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи..." (ч. 2 ст. 8).

За разъяснением термина но "сетям электрической связи" обратимся к Закону о связи. Согласно ст. 2 этого Закона под электросвязью понимается "всякая передача или прием знаков, сигналов, письменного текста, изображений, звуков по проводной, радио-, оптической и другим электромагнитным системам", а под сетями электросвязи – "технологические системы, обеспечивающие один или несколько видов передач: телефонную, телеграфную, факсимильную, передачу данных и других видов документальных сообщений, включая обмен информацией между ЭВМ, телевизионное звуковое и иные виды радио- и проводного вещания".

Недостаточная ясность подобного рода нормативноправовых формулировок может породить (уже породила) серьезные затруднения в правоприменительной практике, привести к реальной угрозе нарушения законности. Примером тому может быть решение Европейского Суда по правам человека, которое было принято на основе анализа применения ОРМ – "оперативный эксперимент". По мнению Европейского Суда, с которым, по сути, согласна и Генеральная прокуратура РФ, перехват переговоров с использованием радиопередающего устройства идентичен прослушиванию телефонных переговоров.

Законодательством разрешено (ч. 3 ст. 8 Закона об ОРД) в случаях, не терпящих отлагательств (быстрота изменения ситуации, исключающая возможность своевременно получить судебное решение и реально угрожающая государственной, военной, экономической или экологической безопасности, а также совершению тяжких преступлений), начать прослушивание без судебного решения лишь па основании постановления органа, но с обязательным уведомлением об этом суда в течение 24 часов, а в течение 48 часов с момента прослушивания орган обязан получить судебное разрешение либо прекратить ОРМ.

Реализация этого положения в правовом понимании должна выглядеть следующим образом. Если в течение 48 часов (после предварительного уведомления) суд вынес положительное решение, то и весь период, включая начальный момент прослушивания, считается законным, и все прослушанные сведения, относимые к делу, следует считать допустимыми в правовом отношении. Если же суд не дал разрешения на проведение ОРМ, а оно было начато, то действия органа были необоснованны и требуют тщательного анализа с точки зрения их законности, а все полученные сведения не могут использоваться в доказывании, следовательно, будут недопустимыми. Законодатель предусмотрел ситуации, в соответствии с которыми разрешение суда может не понадобиться вообще: в случае возникновения угрозы жизни, здоровью, собственности отдельных лиц по их заявлению или с их согласия в письменной форме разрешается прослушивание телефонных переговоров, ведущееся с их телефонов, па основании только постановления, утвержденного руководителем оперативно-розыскного органа, но с обязательным уведомлением соответствующего суда (судьи) в течение 48 часов (ч. 6 ст. 8 Закона об ОРД).

Следует также отметить, что данное ОРМ по своей сути и технологии проведения практически не отличается от такого следственного действия, как контроль и запись телефонных и иных переговоров подозреваемого, обвиняемого и других лиц, которые могут содержать сведения, имеющие значение для уголовного дела (ст. 186 УПК РФ) . Различия заключены в правовом статусе полученных результатов. Следственное действие выполняется по ходатайству следователя (постановлению и полученному им судебному решению). Следователь, так же как и оперативный работник, вправе в любое время истребовать от органа, осуществляющего контроль и запись переговоров, фонограмму для прослушивания.

По результатам проведенного ОРМ составляются оперативно-служебные документы, к которым прилагаются результаты прослушивания телефонных переговоров (аудиозаписи).

В соответствии с ч. 5 ст. 8 в случае возбуждения уголовного дела в отношении лица, телефонные переговоры которого прослушиваются в соответствии с Законом об ОРД, фонограмма и бумажный носитель записи переговоров передаются следователю для приобщения к уголовному делу в качестве вещественного доказательства. Дальнейший порядок их использования определяется уголовно- процессуальным законодательством.

11. Снятие информации с технических каналов связи – это ОРМ, осуществляемое путем негласного контроля и фиксации информации, передаваемой по техническим каналам связи либо содержащейся в информационнотелекоммуникационных сетях в целях решения оперативно-розыскных задач. Это мероприятие, весьма близкое по своему характеру и содержанию к прослушиванию телефонных переговоров. Законодательного толкования понятия "технические каналы связи" ни в одном нормативном правовом акте нет, поэтому это собирательное понятие включает в себя совокупность электронных или иного вида устройств, предназначенных для сбора, обработки, хранения и распространения информации, циркулирующей но различным сетям связи. Ими могут быть компьютерные, телексные, факсимильные сети, а также телекоммуникационные информационные системы .

Основанием для принятия решения о проведении данного ОРМ является наличие в распоряжении оперативнорозыскных органов сведений о подготавливаемом, совершенном или совершаемом преступлении, по которому производство предварительного следствия обязательно, и лицах, причастных к этому, а также о событиях и действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической и экологической безопасности государства.

Мероприятие проводится только с разрешения судьи по мотивированному постановлению органа, осуществляющего ОРД.

В исключительных случаях при возникновении неотложных обстоятельств данное ОРМ может быть начато по решению руководителей оперативных подразделений на основании постановления органа, но при условии получения судебного решения не позднее 48 часов с момента его начала.

Организация и порядок проведения ОРМ регламентируется ведомственными нормативными актами. Результаты оформляются служебными документами с приложением к ним соответствующих физических носителей информации и могут быть использованы для решения задач ОРД и, возможно, следствия при выполнении соответствующих процессуальных требований.

12. Оперативное внедрение – ОРМ, заключающееся в легендированном вводе, выводе и нахождении в криминальной среде или на объектах сотрудников оперативнорозыскных подразделений или лиц, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, для решения определенных законом задач ОРД.

Сущность организационно-тактических приемов внедрения заключается в установлении доверительных отношений между негласными сотрудниками и лицами, подозреваемыми в совершении преступлений, совершаемых, как правило, замаскированными способами. Объектами оперативного внедрения могут быть самые разнообразные объединения преступников. Это, прежде всего, характеризуемые уголовным правом такие формы соучастия, как: группы лиц с предварительным сговором о совместных действиях, о распределении ролей, о способах и средствах совершения преступлений; организованные группы, отличающиеся своей устойчивостью, сплоченностью, стабильностью состава (ст. 35 УК РФ), банда как разновидность организованной группы (ст. 209 УК РФ), преступное сообщество (преступная организация), созданное для совершения тяжких и особо тяжких преступлений, отличающееся самой высокой степенью сплоченности, организованности, взаимодействия между соучастниками, конспиративностью деятельности всей организации, четко отлаженным управлением преступной деятельностью (ст. 210 УК РФ), незаконные вооруженные формирования (ст. 208 УК РФ). При этом следует иметь в виду, что деятельность таких формирований протекает нс только в обстановке совершения общеуголовных преступлений (кражи, грабежи, разбойные нападения), но и в условиях подготовки и совершения экономических и налоговых преступлений. В последнем случае это качественно новая характеристика состояния преступности, встроенной в социальную систему и оказывающей существенное влияние на такие ее составляющие элементы, как экономика и политика. Эти преступные сообщества отличаются наличием в обороте огромных денежных средств, разработанной системой защитных мер, коррупционными связями, включая соучастие правоохранительных органов.

Указанные формы соучастия позволяют судить о том, что сведения о таких формированиях, об их внутригрупповых специфических отношениях, о сложной системе преступной деятельности можно добыть, лишь внедрившись в их среду, высвечивая ее криминальный механизм изнутри, или установив оперативные контакты и развивая доверительные отношения с хорошо осведомленными соучастниками. Тот и другой способы требуют сложной оперативной работы (операции) по созданию благоприятных условий для ввода и определения позиции конфиденциального источника информации с одновременным прогнозом возможности безопасного вывода его из криминогенной среды без негативных последствий.

Следует иметь в виду, что законом разрешено органам, осуществляющим ОРД, создавать легализованные предприятия, организации и учреждения, которые были бы привлекательными для определенной категории преступников, вызывали бы у них определенный интерес.

Мероприятие нуждается в тщательном планировании и обосновании проведения с обязательным оформлением письменного постановления, требующего письменного разрешения руководителя оперативно-розыскного органа (ч. 5 ст. 8 Закона об ОРД).

Законодатель в целях конспирации предусмотрел возможность использования документов прикрытия, зашифровывающих личность негласного сотрудника (внедряемого), а также ведомственную принадлежность предприятий, помещений, используемых транспортных средств (п. 4 ст. 15 Закона об ОРД).

По результатам данного ОРМ могут быть сформированы различные виды документов: показания свидетелей, потерпевшего, вещественные и иные доказательства.

13. Контролируемая поставка – оперативно-розыскное мероприятие, заключающееся в негласном контроле за перемещением материальных объектов (предметов, орудий и средств преступления и т.д.), в том числе тех, свободная реализация которых запрещена либо оборот ограничен.

Определяя сущность поставки, следует обращать внимание на универсальность объектов, нуждающихся в негласном контроле, исходя, прежде всего, из наличия признаков подготовки или совершения криминального деяния, а не только из формально-юридических свойств запрещения или ограничения свободного их оборота. Многие авторы, рассматривая данное ОРМ, неоправданно ограничивают сто только последним обстоятельством.

Контролируемая поставка проводится на основании постановления, утвержденного руководителем, уполномоченным на осуществление ОРД.

Имея в виду действия ОРМ в пространстве, контролируемые поставки подразделяются на внутренние, внешние (осуществляемые в порядке, установленном международными соглашениями и договорами) и транзитные (осуществляемые через территорию РФ). Например, контроль за перемещением наркотических средств по общепризнанному наркотрафику "Афганистан – Россия".

Правовое регулирование анализируемого ОРМ осуществляется Законом об ОРД, Законом о наркотических средствах и психотропных веществах, таможенным законодательством, Положением о НЦБ Интерпола, отдельными межведомственными соглашениями и нормативными правовыми актами МВД России.

Внутренняя контролируемая поставка требует к себе пристального внимания, особенно в части разработки ее организационных основ и тактики проведения, так как в развивающихся рыночных отношениях с учетом пространственного перемещения товаров по России – это один из наиболее сложных методов документирования преступной деятельности проверяемых. О серьезности проблемы говорят многочисленные примеры не только хищений части ценных грузов, но и пропажи всей партии, контейнеров, вагонов и т.п. Поставка предполагает отслеживание маршрутов прохождения материальных ценностей, в том числе экспортно-импортных, на железнодорожном, воздушном, речном, автомобильном транспорте с целью обнаружения обстоятельств их хищения на различных этапах его перемещения (негласный контроль при погрузке, следовании в пути, при получении) с установлением лиц, к ним причастных.

Данное ОРМ приобретает особую актуальность в современный период для оперативного контроля денежных и материальных средств при реализации различных проектов.

К процессу наблюдения, помимо сотрудников, могут быть привлечены иные лица и специалисты для оказания помощи и содействия. Исходя из целесообразности, могут быть использованы технические средства контроля.

Контроль за перемещением предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен (оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества, драгоценные металлы, природные драгоценные камни, наркотические средства и психотропные вещества и др.), помимо наличия законных оснований, предусматривает и обязательное вынесение постановления, утвержденного руководителем оперативно-розыскного органа.

В процессе осуществления контроля за поставками материальных объектов, представляющих оперативный интерес, на них могут быть нанесены специальные пометки для облегчения наблюдения за их движением, обнаружением мест укрытия, выявления лиц, к которым они перешли.

Имеется определенная специфика по установлению контроля за незаконным оборотом наркотиков. Так, на основе положений Венской Конвенции ООП "О борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ", в соответствии с которыми ее сторонники должны принимать в рамках своих возможностей необходимые меры по надлежащему использованию контролируемых поставок на международном уровне, отечественный законодатель, руководствуясь международной нормой, в ст. 49 Закона о наркотических средствах и психотропных веществах ввел положение, согласно которому перемещение в пределах России, ввоз и вывоз или транзит через ее территорию наркотиков, психотропных веществ и их прекурсоров, а также инструментов или оборудования для их производства допускается с ведома и под контролем органов, осуществляющих ОРД.

Контрольная поставка является одним из эффективных методов оперативных подразделений таможенных органов в отношении не только незаконного оборота наркотиков и психотропных веществ, но и других предметов, являющихся орудием или средством совершения преступления, добытых преступным путем, либо предметов, которые являются контрабандой. При этом следует иметь в виду, что при реализации положений указанных норм в каждом конкретном случае контролируемая поставка осуществляется в целях пресечения международного незаконного оборота контролируемых объектов на основе ратифицированных международных договоров и при координации деятельности с соответствующими правоохранительными органами заинтересованных иностранных государств.

Результаты контролируемой поставки оформляются рапортом сотрудника, ответственного за проведение ОРМ, и если на каком-то этапе подключались приглашенные граждане и мероприятие получило гласный характер, то и соответствующим протоколом. К ним могут прилагаться различные документы, выявленные и составленные в ходе документирования, а также предметы, вещества и физические носители информации при использовании научно- технических средств, имеющие значение для решения оперативно-розыскных и следственных задач. По результатам ОРД могут быть осуществлены такие процессуальные действия, как допросы лиц, попавших в орбиту данного ОРМ: осмотры, изъятия предметов и документов, экспертизы.

14. Оперативный эксперимент – это ОРМ, осуществляемое путем создания негласно контролируемой и управляемой ситуации с целью выявления и задержания лиц, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление.

В правовом, организационном и тактическом понимании – это система сложного экспериментального мероприятия, содержащая в своей структуре взаимосвязанные элементы, решения, совокупность действий, применяемые средства. С учетом его неординарности законодателем предусмотрены основания и условия его проведения. Это наличие сведений о подготавливаемом, совершаемом или совершенном преступлении средней тяжести, тяжком или особо тяжком в целях предупреждения, пресечения и раскрытия подобного деяния. Гарантией обеспечения законности является особый порядок проведения ОРМ – наличие обоснованного письменного постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД.

Решения о проведении вырабатываются и принимаются на основе действующих законодательных и подзаконных правовых актов. Правовой основой для его осуществления является указание Закона на его место в перечне других ОРМ – п. 14 ч. 1 ст. 6 Закона об ОРД, предписания о соблюдении прав и свобод человека и гражданина при осуществлении ОРД (ст. 5), указания закона об основаниях для проведения ОРМ (ст. 7) и условиях проведения ОРМ, в частности, ч. 7 ст. 8 Закона об ОРД. К организации его подготовки и проведения относятся и положения п. 1 ч. 1 ст. 15 Закона об ОРД, предоставляющие соответствующим органам право проводить оперативный эксперимент гласно и негласно, производить при необходимости в строго установленных Законом случаях изъятие предметов, материалов и сообщений, а также прерывать предоставление услуг связи. В соответствии с ч. 1 ст. 17 Закона об ОРД к содействию в его проведении могут привлекаться отдельные лица с их согласия и с сохранением по их желанию конфиденциальности оказания помощи органам.

Эксперимент, как правило, проводится негласно, и основным объектом его воздействия является проверяемое лицо – носитель информации, действия которого связаны с подготовкой или совершением тяжкого и особо тяжкого преступления, и чье поведение необходимо контролировать в период проведения ОРМ.

Поскольку эксперимент проводится путем создания негласно контролируемой и управляемой ситуации во внешней окружающей среде, то негласность ситуации выражается лишь в отношении к лицам, представляющим оперативный интерес, можно даже сказать, к испытуемым. Ситуация – это, прежде всего, складывающиеся обстоятельства и объекты преступных посягательств, в которых подозреваемое лицо должно оказаться перед добровольным осознанным выбором его поведения: совершать или не совершать преступные действия либо отказаться от завершения уже начатого противоправного деяния.

Особо акцентируем внимание на том, что при проведении оперативного эксперимента подозреваемое лицо находится перед добровольным выбором, свободным волеизъявлением своего поведения и характера действий.

В данном ОРМ важно то, что ситуация создается, т.е. принимается во внимание наличие объективно существующих условий и проводятся меры по возникновению новых, которые в совокупности благоприятствовали бы выявлению, проверке и закреплению обстоятельств, свидетельствующих о подготовке, совершении либо уже совершенных преступлениях. Для этого моделируется ситуация с учетом механизма типичных, ранее совершаемых либо предполагаемых к совершению конкретных преступлений. Ряд оперативных действий, чаще всего в форме оперативной комбинации, направлен на реализацию заранее спланированной ситуации, контролирующей поведение проверяемого, который своими действиями и раскрывает преступные намерения.

Процесс создания негласно контролируемой ситуации может сопровождаться влиянием на проверяемых, побуждающим их к действиям, раскрывающим их причастность в той или иной форме к подготовке или совершению преступлений, к обнаружению их преступных связей, к раскрытию способов криминальных действий: заключение преступных сделок, подыскивание соучастников, покупателей предметов, веществ, запрещенных в свободном обороте (наркотиков, оружия, антиквариата).

Методы воздействия могут быть самыми различными. Это и имитирующие действия, заставляющие проверяемых ускорять сбыт похищенного, предоставление подставных покупателей, оказание иных контролируемых услуг и т.д.

В сфере борьбы с наркобизнесом в соответствии со ст. 36 Закона о наркотических средствах и психотропных веществах при проведении оперативного эксперимента для имитации преступной деятельности органам, осуществляющим ОРД, разрешается использование наркотических средств и психотропных веществ без лицензии.

Следует отметить, что оперативный эксперимент проводится не только в отношении уже выявленных проверяемых и разрабатываемых. На базе имеющейся информации о событии ряда преступлений – типичные способы, место, время и другие обстоятельства совершения преступлений – моделируется ситуация в расчете на то, что неизвестные пока преступники будут действовать в сходной, но уже контролируемой ситуации: выставляются различного рода ловушки, приманки для угонщиков автомобилей, карманных воров, мошенников, содержателей притонов и т.п. В сети "Интернет" могут создаваться сайты с предложением оказания различных услуг, например скупки контрафактной продукции и т.д.

Иначе говоря, создаются ситуации, рассчитанные на круг лиц, как правило, профессионально занимающихся преступной деятельностью, специально подыскивающих объект для своих посягательств.

Интересно отметить, что анализируемое ОРМ – оперативный эксперимент имеет место и в Законе Латвии об оперативной деятельности, где ему посвящена отдельная статья (ст. 15). В этой норме указано, что он служит созданию определенных условий (ситуаций) для выявления интересующих лиц и дел либо определению в этих условиях действий тех лиц, по отношению к которым осуществляется оперативная разработка, или перемещение предметов и выяснение мотивации действий этих лиц.

В инструкции Генерального атторнея США, регламентирующего секретную операцию, подобное ОРМ является элементом такой операции с допущением "приглашения к совершению противозаконных требований", "созданию возможностей для противозаконных действий" .

Эксперимент, проводимый в указанных ситуациях, к тому же с совершением проверяемым отдельных противоправных действий, но некоторым внешним признакам имеет определенное приближение к провокации.

Вместе с тем во всех случаях при моделировании контролируемой ситуации действия сотрудников оперативно- розыскных органов не должны носить характера провокации, т.е. не оказывать активного давления на проверяемых, не подталкивать, не вызывать решимости, не оказывать им содействия в совершении общественно опасных действий.

Созданные оперативные ситуации никого конкретно не должны провоцировать па совершение преступлений, ни в коем случае не препятствовать свободному волеизъявлению и выбору поведения. Суть этого выражается в том, что эксперимент не должен предусматривать действий сотрудника оперативно-розыскного органа по фальсификации получаемой им в ходе ОРД доказательственной информации, искусственному созданию улик. Именно здесь, на наш взгляд, и кроется опасность провокации.

Под провокацией в данном случае необходимо понимать подстрекательство к совершению преступления другого лица путем уговора, подкупа, угрозы или иным способом. Подстрекателем может быть любое лицо, в том числе и должностное лицо правоохранительных органов. Закон об ОРД устанавливает прямой запрет должностным лицам, осуществляющим ОРД, подстрекать, склонять, побуждать в прямой или косвенной форме к совершению противоправных действий (провокация), фальсифицировать результаты ОРД (ч. 8 и 9 ст. 5).

Таким образом, характерными признаками оперативного эксперимента являются:

• – наличие сведений о подготавливаемом, совершаемом или совершенном преступлении средней тяжести, тяжком или особо тяжком и возможной причастности к нему лица (лиц);
• – возможность воспроизведения действий, обстановки противоправного события;
• – осуществление необходимых оперативно-розыскных действий по созданию и использованию искусственных благоприятных обстоятельств, которые должны восприниматься объектом оперативного интереса и его окружением как естественные;
• – контроль за созданной ситуацией эксперимента и управление ей в целях раскрытия механизма подготовки или совершения преступления;
• – возможность пресечения, поимки с поличным объекта эксперимента.

Для принятия решения об эксперименте необходимо наличие сведений для выдвижения обоснованных предположений (версий) в отношении действий лица и связанных с ним иных обстоятельств противоправного события, а по взяточничеству – и наличие инициативы со стороны субъектов преступления, зафиксированной любым из способов, указанных в п. 1–3 ч. 1 ст. 140 УПК РФ. Сюда относится информация, полученная из конфиденциальных источников, представленная сотрудником оперативного аппарата в форме рапорта об обнаружении признаков преступления. В такой ситуации ОРМ, исключив подстрекательство и побуждение лиц к неправомерным действиям (включая и действия негласного сотрудника), берет под контроль начавшуюся реализацию преступного умысла, фиксирует происходящие события и факты. Проведение оперативного эксперимента в подобных ситуациях не является провокацией, ибо нс инициирует преступное поведение.

Что же касается требований или вымогательства взятки со стороны подозреваемого, то, несмотря на инициативу представления информации потенциальным взяткодателем, необходимо соблюсти чистоту эксперимента, т.е. исключить активное провоцирующее вмешательство – воздействие на вымогателя, тем самым предоставив ему возможность свободы выбора действий. И если дальнейших действий с его стороны не поступит, то очевиден добровольный отказ от доведения преступления до конца, и отпадает необходимость в продолжении оперативного эксперимента. При этом следует иметь в виду, что при активном вымогательстве данный факт можно зафиксировать с помощью технических средств до момента передачи взятки.

Например, как вариант по делам о коррупции при наличии соответствующей информации необходимо иметь официальное заявление от гражданина, чьи проблемы предполагают решить должностные лица только за определенное вознаграждение. Заявитель описывает характер их взаимоотношений и предупреждается об ответственности за ложный донос (ст. 306 УК РФ). Здесь же он выражает добровольное согласие в участии при проведении ОРМ в соответствии с положениями Закона об ОРД с последующим выступлением в качестве свидетеля в уголовном процессе. Ему письменно разъяснено и положение ст. 204 УК РФ (примечание о том, что лицо, добровольно сообщившее о вымогательстве взятки, освобождается от уголовной ответственности).

Руководитель, найдя сведения достаточно обоснованными, дает разрешение па проведение оперативного эксперимента с вынесением письменного постановления. Проводится тщательная подготовка, в частности, оговаривается сценарий будущего разговора, лучше с технической фиксацией, с вымогателем на предмет исключения провокации со стороны заявителя, составляется оперативно-служебный документ по описанию (копированию, пометке и т.п.) предмета взятки. Надлежащим образом готовятся технические средства фиксации (документирования) встречи, передачи ценностей, контролирования их поведения и разговоров (видео- и аудиозаписи).

При проведении оперативного эксперимента возможно и получение судебного разрешения, если предполагается ограничение конституционных прав подозреваемого, например, с необходимостью прослушивании их телефонных переговоров. Последняя ситуация может возникнуть в силу того, что это комплексное ОРМ, которое может включать в себя и другие ОРМ, требующие разрешения суда.

Такие ситуации требуют особого правового внимания. По данному вопросу значительный интерес вызывает решение Большой палаты Европейского Суда по правам человека, которое констатирует нарушение властями РФ положений Конвенции о защите прав человека и основных свобод, выразившееся в проведении без разрешения суда негласного ОРМ "оперативный эксперимент" с использованием скрытого радиопередатчика (постановление по тому делу вступило в законную силу). Приведем суть дела с разъяснениями Генеральной прокуратуры РФ .

В отношении Быкова в 2000 г. возбуждено уголовное дело по подозрению в организации убийства С.

В целях его изобличения и в связи с согласием В., которому была отведена роль исполнителя, оказывать содействие в раскрытии преступления, сотрудники оперативного подразделения инсценировали убийство, после чего привлекли В. к участию в оперативном эксперименте.

Суть эксперимента заключалась в том, что В. снабженный радиопередающим устройством, по указанию оперативного работника прибыл в гостевой дом Быкова и сообщил ему об исполнении заказа – убийстве С. Состоявшийся разговор между ними был записан с помощью специальных технических средств, а в дальнейшем эта запись использована в суде в качестве одного из доказательств вины Быкова в совершении преступления.

Судебное разрешение на проведение записи переговоров получено нс было, так как ОРМ проводились без проникновения в жилище и нарушения его неприкосновенности, а в соответствии с Законом об ОРД оно требуется в случаях проведения ОРМ, связанных с контролем переговоров и сообщений, передаваемым только но сетям электрической и почтовой связи.

Однако, по мнению Европейского Суда, принцип обеспечения адекватной защиты лицу от произвольного вмешательства в равной степени применим к использованию радиопередающего устройства, которое с учетом природы и степени вмешательства фактически идентично прослушиванию телефонных переговоров.

Основываясь на этих выводах, Европейский Суд пришел к заключению, что в отсутствии особых и подробных правил использования такой техники слежения перехвата разговора как части "оперативного эксперимента" не сопровождалось действием соответствующих гарантий, препятствующих различным возможным злоупотреблениям, соответственно, ее использование было произвольным и не соответствовало требованиям законности.

Поскольку, как и Конвенция о защите прав человека и основных свобод (1950 г.), решение Европейского Суда по правам человека в той части, в какой ими, исходя из общепризнанных принципов и норм международного права, дается толкование содержания закрепленных в Конвенции прав и свобод, является составной частью российской правовой системы, а потому должно учитываться правоприменительными органами при применении соответствующих норм права. Для большей понятности аргументов Европейского Суда, мы к его решению еще вернемся при рассмотрении правовых оснований и условий проведения ОРМ.

Генеральная прокуратура РФ своим информационным письмом обращает внимание на недопущение в дальнейшем выявленных Европейским Судом нарушений Конвенции в практической деятельности.

Акцентируя внимание на нормативно-правовой чистоте оперативного эксперимента, на свободе волеизъявления потенциального взяткодателя, на недопустимости провокации и искусственного создания доказательств, хотелось бы посредством отдельных жизненных обстоятельств уточнить практическую сущность данного ОРМ. Это тем более необходимо, что некоторые теоретики ОРД и практики усматривают в оперативном эксперименте основное средство борьбы с коррупцией и взяточничеством. Совершенно не отрицая эффективность применения данного ОРМ, тем не менее вызывает беспокойство участившиеся так называемые безналичные эксперименты, т.е. проводимые без наличия необходимых оснований в отношении конкретных лиц. Это можно продемонстрировать на фактах, связанных с нарушением правил дорожного движения как со стороны водителей, так и небезупречным поведением должностных лиц ГИБДД "при решении вопроса на месте".

Очевидно, в ответ на бесконечные сетования водителей на поборы на дорогах, иначе другого основания не придумаешь, специально технически оборудуется машина (прежде всего аудио- и видеозаписью), которая и служит ловушкой, рассчитанной на любого встречного водителя – правонарушителя, а значит, потенциального взяткодателя.

Надо сказать, что по такой же примерно схеме руководителями вышестоящих органов ГИБДД проводится и акция по разоблачению вымогателей – инспекторов из своей среды.

Оперативные работники, надеясь на быстрый успех "сделать раскрытие преступления", совместно со специалистами ГИБДД моделируют оперативную ситуацию в наиболее пораженных ДТП точках и проводят оперативный эксперимент. Ждать результатов долго не приходится. В возникшей ситуации с нарушением Правил дорожного движения инспектор приглашает нарушителя в спецмашину и предлагает составить протокол. У последнего практически мгновенно возникает "преступный" умысел на дачу взятки. Да и у кого из российских водителей он не возникнет, ибо, к сожалению, это укоренившийся стереотип мышления, сформированный нашей социальной действительностью и, чего греха таить, теми же инспекторами.

Изучение этого вопроса показывает, что к категории таких "взяткодателей" относятся практически все, кто водит автомобиль, особенно иномарку. В их числе не только и не столько злостные правонарушители, а по большей части законопослушные граждане, менее всего искушенные в общении с инспекторами и остро чувствующие свою вину. Заметим, что в моральном аспекте их поведение совершенно не оправдано.

С момента передачи определенной суммы, которую инспектор, как правило, не берет в руки, чтобы не оставить отпечатков пальцев, а указывает, куда положить, практически начинается уголовное преследование. Замаскированная группа задержания и нередко граждане, приглашенные в качестве понятых, ждут своего сигнала, затем опрос, составление служебных документов, прокуратура, возбуждение уголовного дела.

В другой ситуации подобная участь настигает уже инспектора ГИБДД, когда руководители службы, не известные инспектору, специально нарушив Правила дорожного движения, предлагают ему отступные (демонстрируя типичное поведение водителя-правонарушителя). И если деньги взяты, то для инспектора наступают негативные последствия, но не уголовно-правового, как в первом случае, а служебного характера, потому как обстановка заранее смоделирована его же руководителями и не образует, на наш взгляд, состава преступления. Полагаем, что в том и другом случае это могло бы быть мощной профилактической, предупредительной работой, но в обеих ситуациях вообще нет оперативного эксперимента, как он определен в оперативно-розыскном законодательстве. Во-первых, по субъекту проведения. В Законе прямо указано: "Должностные лица органов, осуществляющих оперативнорозыскную деятельность, решают ее задачи посредством личного участия в организации и проведении ОРМ, используя помощь должностных лиц и специалистов..." (ч. 5 ст. 6 Закона об ОРД). Хотя в первой ситуации в ходе "проверки на дорогах" возможных взяточников участие оперативного работника может выразиться в качестве неизвестного лица в машине инспектора ГИБДД. Во-вторых, ввиду остроты данного ОРМ и избежания необоснованности его проведения, недопущения провокации Закон установил, что оперативный эксперимент проводится на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД. Юридически очевидно, что эксперимент допускается только на основании письменного разрешения руководителя, выраженного в форме специального постановления, подготовленного инициатором мероприятия – оперативным работником.

Практикой выработана не только форма, но и требования к содержанию указанного в законе документа. О признаках эксперимента и предъявляемых к нему требованиях выше было сказано. Поэтому в постановлении в их числе обязательно наличие сведений о реальных признаках готовящегося преступления либо покушения на него, предварительное следствие по которым обязательно; обоснование необходимости проведения именно данного ОРМ в целях проверки оперативно-розыскной версии о конкретных фактах или лицах, а также о времени и месте, где планируется провести оперативный эксперимент по воссозданию обстановки, близкой к реальной, об оперативно-розыскных действиях, которые предлагается осуществить.

В указанных ситуациях ничего этого нет. Следовательно, у руководителя нет оснований для принятия законного решения. Если он все-таки разрешит проводить такие действия, то выдает "безналичное" постановление – ведь на момент вынесения постановления нет в наличии никаких конкретных сведений криминального характера и, тем более, подозреваемого лица, вся надежда на тот случай, если кто-нибудь "поймается", а постановление "задним" числом можно поправить уже по факту эксперимента. Но в любом случае это явное несоответствие предписаниям закона.

Допустим, что в ситуации по поимке "водителя-взяткодателя" нет элементов провокации, но и в этом случае, на наш взгляд, мероприятие служит искусственному созданию доказательств преступления, о котором до момента контакта с инспектором гражданин даже не помышлял. Здесь, скорее всего, есть факт проверки граждан на законопослушность и не более того. Трудно согласиться, что такой оперативный эксперимент служит эффективному решению задач по выявлению, предупреждению и пресечению преступлений, а также по выявлению и установлению лиц, их подготавливающих или совершивших, на что прямо указывает закон (п. 6 ст. 8 Закона об ОРД).

Результаты оперативного эксперимента оформляются рапортом сотрудника оперативно-розыскного органа, а в случае гласного проведения ОРМ по выявлению преступлений и лиц, к ним причастных, – протоколом. По своему содержанию протокол, по возможности, должен соответствовать требованиям, предъявляемым к составлению протоколов следственных действий. В частности, в нем указываются участники эксперимента, включая граждан и специалистов приглашенных, для оказания помощи и содействия, отражаются, какие именно проводились мероприятия, с использованием каких документов, предметов, наносились ли на них специальные метки, какие сведения получены. Если применялись научно-технические средства (аудио-, видео-, фотосъемка и др.), еще раз подчеркнем, что они существенно повышают перспективу положительного разрешения результатов, следует отметить технические характеристики этих средств и условия их применения. К протоколу могут быть приобщены физические носители информации, полученные в результате использования технических средств. Полученные в ходе эксперимента результаты должны способствовать проверке или уточнению сведений о причастности конкретного лица к противоправному деянию, содействовать подготовке или осуществлению следственных или судебных действий.

Одорология (от лат. odor – запах и греч. logos – учение) – учение о запахах для установления с помощью обоняния служебно-розыскных собак лиц, присутствовавших на месте преступления и оставивших там свою запаховую информацию, а также запахах вещей, предметов, орудий преступлений, к которым прикасался человек, и его следов. В криминалистической одорологии разработана методика отбора запаха на месте преступления, его консервация, транспортировка и хранение дчя выборочного использования, отождествления личности.

Чулахов В. Н. Криминалистическое учение о навыках и привычках человека. М., 2007. С. 80.

Большой юридический энциклопедический словарь. С. 450.

Водько Η. П. Федеральный закон об ОРД в системе российского законодательства: проблемы и решения. М., 2007. С. 73; Чечетин А. Е. Оперативно-розыскной и процессуальный контроль телефонных переговоров // Оперативник (сыщик). 2004. № 1. С. 20.

Для анализируемого ОРМ не имеют значения пил и способы технических каналов связи (телефон, телефакс, электронная почта (Интернет, и т.д.), и прочие отечественные и зарубежные технические средства связи как имеющиеся, так и могущие появиться). По сути ОРМ по контролю телеграфных и иных сообщений, передаваемых с помощью технических каналов связи, по прослушиванию телефонных переговоров являются лишь составной частью ОРМ по снятию информации с технических каналов связи. Такой подход, с одной стороны, представляет широкие оперативно-технические возможности оперативно-розыскным органам в борьбе с преступными формированиями, оснащенными новейшими техническими достижениями. С другой – возникают объективные трудности правового регулирования данной коммуникационной сферы. Законодатель не оговаривает правовых условий снятия информации с технических каналов связи, затрагивающих конституционные права граждан, не конкретизирует принятие судебных решений по этим вопросам.

Оперативно-розыскная деятельность: совершенствование форм вхождения ее результатов в уголовный процесс Царева Нина Павловна

§ 2. Понятие и виды оперативно-розыскных мероприятий, основания и условия их проведения

Законодатель не дает определения понятия оперативно-розыскного мероприятия и тем самым не обеспечивает необходимых методологических предпосылок для единообразного понимания закона. Одни юристы под оперативно-розыскным мероприятием понимают проводимое уполномоченными на то лицами на основании и в порядке, предусмотренном законом, добывание фактических данных, входящих в предмет исследования по конкретному делу оперативного учета или первичным материалам, а также необходимых для решения других задач ОРД. Другие правоведы считают, что оперативно-розыскные мероприятия - составной элемент структурной ОРД, состоящей из системы взаимосвязанных действий, направленных на решение конкретных тактических задач. Оперативно-розыскные мероприятия носят разведывательно-поисковый характер и направлены на получение информации о лицах, замышляющих, подготавливающих и совершающих преступление, о наличии материальных следов противоправной деятельности, месте нахождения лиц, скрывающихся от следствия и суда, а также без вести пропавших.

По нашему мнению, оба определения понятия оперативно-розыскного мероприятия не лишены недостатков. Так, в первом определении ошибочно указывается на добывание фактических данных, т. е. доказательств. Но их установление возможно лишь в уголовном судопроизводстве, при осуществлении ОРД может быть установлена лишь оперативная информация.

Что касается второго определения, то она высказана без учета того, что оперативно-розыскные мероприятия - это конкретизация ОРД, осуществляемая в формах, предусмотренных федеральным законом, и характеризуемая целенаправленностью, внутренней структурированностью, гласным и негласным осуществлением, а также легитимностью и законностью.

Таким образом, оперативно-розыскное мероприятие - это конкретная форма осуществления ОРД уполномоченными лицами на основании и в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, в целях установления оперативно-розыскных данных, входящих в предмет исследования по конкретному делу оперативного учета или первичным материалам, проводимое в интересах борьбы с преступностью, защиты прав граждан, коллективов и общества ФЗ об ОРД разделяет правовые основы ОРД, порядок и условия применения оперативно-розыскных мер, а также их виды. В соответствии с ним проведение оперативно-розыскных мероприятий возможно только в том случае, когда невозможно иным путем обеспечить выполнение задач, указанных в ст. 2, а именно: выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших; осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания и осуществления розыска без вести пропавших лиц; добывание информации о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности России.

Для разрешения этих задач органы, осуществляющие данную деятельность, вправе применять следующие виды оперативно-розыскных мероприятий: производить опрос, наводить справки, собирать образцы для сравнительного исследования, совершать проверочную закупку, исследовать предметы и документы, проводить наблюдение, отождествлять личность, обследовать помещения, здания, сооружения, участки местности и транспортные средства, контролировать почтовые отправления, телеграфные и иные сообщения, прослушивать телефонные и иные переговоры, снимать информацию с технических каналов связи, осуществлять оперативное внедрение, контролируемую поставку, оперативный эксперимент.

При проведении оперативно-розыскных мероприятий допускается использовать информационные системы, видео- и аудиоматериалы, кино- и фотосъемку, а также другие технические и иные средства, не наносящие ущерба жизни и здоровью людей и не причиняющие вреда окружающей среде (п. 3 ст. 6 ФЗ об ОРД).

Необходимо отметить, что вышеуказанный перечень оперативно-розыскных мероприятий является исчерпывающим и может быть изменен или дополнен только федеральным законом. Это служит гарантией соблюдения законности прав и свобод человека и гражданина при проведении ОРД. К гарантиям также относятся установление законом оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий и условий их проведения.

В соответствии со ст. 8 ФЗ об ОРД проведение оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, допускается лишь для сбора информации. Эти действия проводятся только на основании судебного решения по мотивированному постановлению одного из руководителей соответствующего органа, осуществляющего ОРД. Такие ограничения применения оперативно-розыскных мер связаны с тем, что они могут привести к нарушению основных конституционных прав граждан.

При сопоставлении содержания ст. 2 ФЗ об ОРД и ст. 6 УПК РФ нетрудно заметить общность задач ОРД и назначение уголовного судопроизводства. Сходство уголовно-процессуальной деятельности и ОРД раскрывается также при анализе приемов и способов осуществления каждой из них. Первый вид деятельности осуществляется посредством процессуальных действий, среди которых сверхважная, почти уникальная роль принадлежит следственным действиям. ОРД осуществляется посредством проведения оперативно-розыскных мероприятий, установленных ФЗ об ОРД.

Для обозначения оперативно-розыскных мероприятий используются иные термины, нежели для обозначения следственных действий, однако по целям и содержанию они сходны. Это можно заметить при сравнении таких действий, как опрос граждан и допрос. Принципиально различие лишь по форме, так как и в том, и другом случае идет речь о получении устной информации.

При анализе положений ст. 6 ФЗ об ОРД нетрудно заметить, что в ней содержится лишь перечень оперативно-розыскных мероприятий, которые проводятся при ее осуществлении, но не раскрывается их содержание. Вероятно, это обусловлено опасением о том, что осведомленность граждан о содержании таких мероприятий может помешать их эффективному проведению. Думается, что такие опасения напрасны.

Подход, избранный законодателем, не обеспечивает негласный характер содержания оперативно-розыскных мероприятий, поскольку о содержании большинства из них нетрудно составить хотя бы беглое представление по одному лишь их названию. Поскольку в ФЗ об ОРД названы оперативно-розыскные мероприятия, законодателю было бы целесообразно проявить последовательность и раскрыть основное их содержание и дать соответствующие дефиниции. Это позволило бы, в частности, внести ясность, почему только проверочная закупка или контролируемая поставка предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, а также оперативный эксперимент или оперативное внедрение должностных лиц органов, осуществляющих ОРД, проводятся на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД, а проведение всех других оперативно-розыскных мероприятий возможно вне такого порядка (ч. 5 ст. 8 ФЗ об ОРД). Или же почему проведение оперативного эксперимента допускается только в целях выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия тяжкого преступления, а также в целях выявления и установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших (ч. 6 ст. 8). В процессе эксперимента создаются такие условия и объекты для преступных посягательств, при соприкосновении с которыми лицо, подозреваемое в совершении преступления, находится перед добровольным выбором совершения тех или иных деяний.

Рассмотрим содержание отдельных оперативно-розыскных мероприятий.

Опрос - самостоятельное оперативно-розыскное мероприятие, проводимое в любом месте и в любой обстановке в форме беседы оперативного работника с гражданином. Допустимо проведение опроса по поручению оперативного работника другим лицом, оказывающим содействие в проведении ОРД. При этом в соответствии со ст. 2 ФЗ об ОРД могут применяться открыто или с соблюдением конспирации технические средства, не наносящие ущерба жизни и здоровью людей и не причиняющие вреда окружающей среде. В ходе опроса интересующие оперативного сотрудника вопросы могут задаваться «в открытую» или зашифровано. Возможно также использование специальных приемов выведывания, но в любом случае участие в беседе опрашиваемого гражданина может быть только добровольным. Результаты беседы могут фиксироваться в рапорте и (или) справке, составляемых оперативным работником после беседы, к ним могут прилагаться аудиопленка с записью разговора, даваемые опрашиваемым объяснения, которые, однако, уголовно-процессуальных последствий не несут.

Остается нерешенной проблема, можно ли при опросе использовать полиграф. В ведомственном нормативном правовом акте упоминается лишь об использовании при опросе видео-, звукозаписи и иных специальных технических средств. Ранее использование полиграфа рассматривалось как разновидность такого оперативно-розыскного мероприятия, как опрос граждан. Представляется, что в целях обеспечения преемственности и внутренней логической связи следовало бы в ведомственном нормативном правовом акте указать на возможность использования полиграфа при опросах, сославшись на ранее действовавшую норму о порядке использования данного технического средства.

Наведение справок - это получение необходимых для решения задач ОРД данных от предприятий, организаций, учреждений, органов государственной власти, местного самоуправления, общественных организаций и граждан. Как правило, справки получают из криминалистических, оперативных и других учетов, картотек и информационных систем правоохранительных органов. Данное мероприятие осуществляется оперативным сотрудником либо по его поручению иным лицом Полученные таким образом документы, если они имеют значение для дела (например, данные о судимости, о происхождении изъятого у него оружия), могут быть без каких-либо препятствий приобщены к делу.

Законодательством установлены специальные режимы сбора, хранения и распространения следующей информации:

а) государственных секретов , включающих:

Государственную тайну (ст. 29 Конституции РФ, Закон о государственной тайне, ст. 283, 284 УК РФ);

Служебную тайну (ст. 161 УПК РФ) и служебную информацию (см. Положение о порядке обращения со служебной информацией ограниченного распространения в федеральных органах исполнительной власти, утвержденное постановлением Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. № 1233);

б) отражающей различные аспекты общественной жизни , в которую входит такая информация, которая содержит:

Коммерческую тайну (ст. 139 ГК РФ, ст. 183 УК РФ);

Конфиденциальные данные (ст. 727, 771, и 1032 ГК РФ, ст. 16 Таможенного кодекса РФ);

Журналистскую редакционную тайну (ст. 41 Закона о средствах массовой информации, ст. 144 УК РФ);

в) о частной жизни лица , где можно выделить следующие виды тайны:

Банковская тайна и тайна вкладов (ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности, ст. 857 ГК РФ, ст. 183 УК РФ);

Врачебная (медицинская) тайна (ст. 61 и ч 3 ст. 35 Основ законодательства РФ «Об охране здоровья граждан», ст. 9 Закона о психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании, ст. 14 Закона о трансплантации органов и (или) тканей человека, ст. 137 УК РФ);

Тайна предварительного следствия (ст. 161 УПК РФ, ст. 310 УК РФ);

Нотариальная тайна (ч. 2 ст. 16 Основ законодательства РФ «О нотариате», ст. 135 УК РФ);

Тайна усыновления (ст. 139 Семейного кодекса РФ, ст. 155 УК РФ);

Тайна страхования (ст. 946 ГК РФ, ст. 137 УК РФ);

Адвокатская тайна (ч. 2 ст. 53 УПК РФ, ст. 137 УК РФ);

Сведения о мерах безопасности судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов (см. Закон о государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов, ст. 311 и 320 УК РФ).

Наведение справок может осуществляться путем как непосредственного обращения оперативного работника в юридические лица, к должностным лицам или гражданам, так и направления письменных запросов.

Результаты этого оперативно-розыскного мероприятия оформляются справкой и (или) рапортом оперативного работника, его осуществляющего. В них указывается, в связи с чем, где и при каких условиях наводилась справка. Если из запрашиваемой организации ответ получен в письменной форме, он приобщается к справке или рапорту.

Являясь оперативно-розыскным мероприятием, сбор образцов для сравнительного исследования обязывает органы, осуществляющие ОРД, произвести действия, направленные на обнаружение и изъятие объектов, сохранивших следы преступления либо ставшие объектами преступных посягательств или могущих быть средством к обнаружению общественно опасного деяния, и лиц, его совершивших.

Палитра образцов, имеющих значение для субъектов ОРД, может быть самой разнообразной, например в виде фотоснимков отпечатков пальцев, единичных экземпляров контрабандной партии товара или предметов, оборот которых запрещен или ограничен; частиц наркотических средств, ядовитых или других веществ; руды, содержащей драгоценные металлы; образцов почерка и любых других предметов, вещей и веществ.

До возбуждения уголовного дела их сбор в ходе ОРД может осуществляться любыми, не запрещенными законами и не создающими опасности для жизни, здоровья людей и экологической безопасности способами. К его осуществлению могут привлекаться специалисты и использоваться любые технические средства. Сбор проводится путем изъятия этих объектов, фотографирования, дактилоскопирования, звукозаписи.

Получение образцов и их последующее исследование позволяют идентифицировать отдельные объекты, определить составляющие их компоненты, выявить механизм способа совершения преступления и т. д.

В ходе сбора запрещается совершать действия, создающие угрозу здоровью граждан, унижающие их честь и достоинство, ущемляющие их права и интересы.

Что касается проверочной закупки , то она представляет собой осуществляемое в процессе проводимых оперативно-розыскных мероприятий совершение мнимой сделки купли-продажи с лицом, подозреваемым в противозаконной деятельности (обмане потребителей, торговле запрещенными товарами и т п.) Предметом проверочной закупки могут быть вещи и объекты, как находящиеся в гражданском обороте, так и изъятые из него (наркотические средства, оружие и др.). Произвести проверочную закупку, как и сбор образцов, могут как сам оперативный работник, так и по его поручению иные должностные лица либо отдельные граждане.

На практике проверочная закупка проводится главным образом в целях выявления фактов распространения (сбыта) предметов и веществ, оборот которых запрещен или ограничен (оружие, наркотические средства и т. п.). В соответствии с ч. 5 ст. 8 ФЗ об ОРД проверочная закупка таких предметов и веществ может проводиться только на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД.

Вот интересный пример проверочной закупки фальшивой иностранной валюты

Сотрудник ОВД Ш., подвозя на своей автомашине случайных попутчиков, оказался очевидцем покупки одним из них у другого долларов США. Когда продавец (им впоследствии оказался К.) вышел из машины, Ш. предложил покупателю (Т.) поехать с ним в ОВД.

При проверке было установлено, что приобретенные Т. доллары поддельные. Т. согласился оказать ОВД содействие в разоблачении преступников, и дальнейшие его встречи с К. (о которых они договорились при первой покупке) происходили под контролем оперативных служб.

Т. был вручен радиомикрофон, и его разговор с К. прослушивали и записывали на аудиокассету. При очередной встрече с Т. и продаже ему партии фальшивой валюты К. был задержан.

Все полученные при проведении оперативно-розыскного мероприятия материалы (рапорт Ш., протокол вручения Т. радиомикрофона, аудиозапись его переговоров с К., протокол задержания последнего и изъятия у него фальшивой валюты) представлены оперативными службами в следственное подразделение, в производстве которого находилось уголовное дело, возбужденное по факту сбыта фальшивых долларов США.

Результаты оперативно-розыскного мероприятия были введены в уголовный процесс посредством:

Допроса в качестве свидетеля Ш. и Т.,

Осмотра, прослушивания и приобщения к делу аудиозаписей переговоров между Т. и К.,

Приобщения к делу в качестве вещественных доказательств изъятых фальшивых долларов США.

Аудиозаписи находились в материалах дела С. ними ознакомился обвиняемый К Приобщенные к делу материалы наряду с другими доказательствами исследовались в судебном разбирательстве Собранные доказательства признаны достаточными для привлечения К. и его соучастников к уголовной ответственности по ст. 186 УК РФ.

Исследование предметов и документов как оперативно-розыскное действие, производимое до возбуждения уголовного дела, представляет собой получение соответствующими специалистами ОВД, других ведомств, а также частными лицами, в том числе на конфиденциальной основе, информации о предметах и документах, явившихся орудием совершения преступления или результатом преступной деятельности, в целях решения задач ОРД Исследование объектов, существующих в единственном экземпляре, может проводиться лишь в тех случаях, когда их качественное состояние не будет изменено. Результаты исследования не могут являться доказательствами по делу.

Наблюдение как оперативно-розыскное мероприятие состоит в целенаправленном, систематическом непосредственном (визуальном) или опосредованном (с использованием оперативно-технических средств) восприятии и фиксации значимой оперативно-розыскной информации для решения задач борьбы с преступностью.

Субъектом осуществления наблюдения может быть как оперативный сотрудник, так и по его поручению должностное лицо спецподразделения правоохранительных органов, а также лицо, оказывающее оперативному работнику содействие и на конфиденциальной основе контактирующее с лицами, подозреваемыми в подготовке или совершении преступления В соответствии со ст. 6 ФЗ об ОРД оперативный сотрудник может использовать для осуществления наблюдения по договору или устному соглашению служебные помещения, жилые и нежилые помещения частных лиц, а также специальные технические средства, не причиняющие вреда жизни и здоровью граждан и окружающей среде.

Результаты наблюдения вводятся в уголовный процесс путем:

Допроса лиц, непосредственно осуществляющих наблюдение (хотя в этом не всегда возникает необходимость);

Приобщения к делу, с соблюдением требований УПК РФ, отображений (фотографий), кино-, видео-, аудиоматериалов и т. п.), полученных в процессе наблюдения с применением технических средств;

Последующего исследования, проверки перечисленных доказательств по правилам уголовного процесса.

М. и Д. осуждены за вымогательство. С. обратился в ОВД с заявлением о том, что М. и Д. путем угроз и насилия принуждают его переоформить на указанное ими лицо принадлежащую ему квартиру. После соответствующей проверки было возбуждено уголовное дело и организовано наблюдение за подозреваемыми.

Оперативные работники вручили С. диктофон и микрокассету, и во время очередной встречи с М. и Д. он записал произошедший между ними разговор. Содержание аудиозаписи, которая была впоследствии передана следователю и в установленном порядке приобщена к делу, свидетельствовало о том, что от С. действительно требовали дать согласие на передачу квартиры, угрожали и избивали его.

В числе прочих доказательств обвинения в деле фигурировали названная аудиозапись, а также показания оперативного работника, который осуществлял наблюдение, слышал обрывки разговора и видел, что С. наносили побои.

Нами по материалам ГУВД Воронежской и УВД Липецкой областей изучено 92 документа (акты, протоколы, рапорта). Их анализ показал, что большинству из них присущи типичные недостатки, наличие которых повлияло на решение вопроса об их доказательственном значении.

К числу таких недостатков можно отнести следующие:

В документе, как правило, не описываются наблюдаемые действия (полагаясь, по-видимому, на технические средства фиксации) в той последовательности, в какой они имели место;

На технических носителях не фиксируются действия группы наблюдения (ее состав в начале и в конце наблюдения, комментарий по поводу происходящего, остановки в записи и т. д.);

При задержании подозреваемого, а это важнейший момент наблюдения, а также при отслеживании действий групп захвата, объяснения задержанного не фиксируются, что в дальнейшем дает возможность преступникам совершенно безосновательно или даже нагло обвинять сотрудников милиции в незаконных действиях;

Видеозапись весьма часто не имеет «ни начала, ни конца». В документе нередко не отражаются сведения о просмотре видео- и звукозаписи, ее опечатывании, месте хранения, и т. д.

Более половине изученных нами актов наблюдения и использования технических средств, не признанных в качестве доказательств, были присущи эти недостатки. Очевидно, что их устранение позволило бы снять большинство вопросов о доказательственном значении материалов оперативно-розыскного документирования.

Следующее оперативно-розыскное мероприятие - отождествление личности. Это осуществляемая в процессе ОРД идентификация данных о лицах, участвовавших в подготовке или совершении преступления, а также лиц, находившихся в розыске. Отождествление проводится по дактилоскопической картотеке, слюне, следам запаха, признакам внешности, голосу и другим признакам лица, зафиксированным в памяти очевидцев преступления, на фотографиях, информационных системах, кино-, фото-, видео- и аудиопленках и на других носителях информации.

Отождествление может проводиться различными способами, с использованием технических средств и разных тактических приемов. Как правило, оно осуществляется конспиративно от опознаваемого. Наиболее распространены опознание по фотографиям, а также поиск «по горячим следам» с участием потерпевших и очевидцев происшедшего события.

Оперативно-розыскное отождествление необходимо отличать от опознания как следственного действия. Во-первых, отождествление личности свободно от процессуальной формы, способы фиксации отождествления законом не определены. Во-вторых, отождествление, как правило, осуществляется негласно, опознание как следственное действие реализуется в четко определенном законом порядке и только по возбужденному уголовному делу, в ходе которого составляется протокол опознания. Целью следственного опознания является получение доказательственной информации по делу - фактических данных.

Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств как оперативно-розыскное действие заключается в осмотре оперативным сотрудником или иным должностным лицом, а также отдельными гражданами жилых и служебных помещений, транспортных средств и других объектов в целях обнаружения орудий и средств совершения преступлений; денег и ценностей, добытых преступным путем; товаров и предметов, оборот которых запрещен или ограничен; других предметов и документов, могущих иметь отношение к преступной деятельности, а также в целях получения сведений, необходимых для решения задач ОРД, а именно в выявлении места укрытия разыскиваемых преступников, обеспечении успешного проведения иных оперативно-розыскных мероприятий и т. д.

Негласный осмотр жилища как оперативно-розыскное мероприятие, ограничивающее конституционное право граждан, осуществляется с соблюдением требований ст. 8 ФЗ об ОРД.

Заслуживает внимания позиция В.В. Кальницкого, который предлагает руководствоваться п. 9 постановления Пленума Верховного Суда СССР от 5 сентября 1986 г. № 11 «О судебной практике по делам о преступлениях против личной собственности», где в понятие жилища включаются помещения, предназначенные для постоянного или временного проживания людей (дом, квартира, комната в гостинице и т. п.). Поскольку постановление высшего судебного органа государства дает толкование нормам права, то в ведомственном нормативном акте следовало бы придерживаться именно этого определения.

Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений позволяет получить информацию о подготавливаемом или совершенном преступлении путем перлюстрации корреспонденции, проводимой должностными лицами органов, осуществляющих ОРД, решающих ее задачи посредством личного участия в организации и проведении непосредственно в учреждениях связи по месту отправления или поступления объектов контроля, используя помощь должностных лиц и специалистов, обладающих научными, техническими и иными специальными знаниями, а также отдельных граждан с их согласия на гласной и негласной основе в порядке, определяемом межведомственными нормативными актами или соглашениями между органами, осуществляющими ОРД. Ввиду важности этих гарантий о них специально сказано в ст. 23 Конституции РФ и Федеральном законе от 16 февраля 1995 г. № 15-ФЗ «О связи».

Ограничение конституционных прав граждан на тайну почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, осуществляемое в процессе ОРД, допускается только на основании судебного решения по мотивированному постановлению соответствующего руководителя органа, осуществляющего ОРД, при наличии информации, указанной в ч. 2 ст. 8 ФЗ об ОРД.

В ФЗ об ОРД обоснованно не названа в числе оперативно-розыскных мероприятий цензура корреспонденции осужденных, порядок проведения которой регламентирован нормами УПК РФ. Прослушивание телефонных переговоров служит получению оперативно-техническими подразделениями ФСБ России и МВД России по заданию оперативных подразделений органов, могущих осуществлять ОРД, информации из переговоров лиц, подозреваемых в совершении преступления.

О прослушивании телефонных переговоров как следственном действии говорится и в ст. 186 УПК РФ «Контроль и запись переговоров».

В соответствии с законодательством непосредственный слуховой контроль и запись прослушиваемых переговоров, связанные с подключением к станционной аппаратуре юридических лиц независимо от форм собственности, предоставляющих услуги связи, в интересах органов, осуществляющих ОРД, проводятся с использованием оперативно-технических сил и средств органов ФСБ России. В определенных случаях по согласованию с ними это оперативно-розыскное мероприятие может проводиться ОВД, в том числе в интересах других органов, осуществляющих ОРД.

Ограничение конституционных прав граждан на тайну телефонных переговоров допускается только на основании судебного решения по мотивированному постановлению соответствующего руководителя органа, осуществляющего ОРД, при наличии соответствующей информации (ч. 2 ст. 8 ФЗ об ОРД).

Прослушиванию могут быть подвергнуты переговоры, ведущиеся с домашнего или служебного телефона либо телефонов-автоматов, с использованием линии проводной, космической и сотовой связи.

Результатом прослушивания обычно является аудиозапись телефонных переговоров, которая, по мнению оперативных работников, имеет значение для дела и потому представляется следователю, прокурору или в суд. Именно эта аудиозапись (фонограмма), после приобщения к делу в соответствии с нормами УПК РФ, служит доказательством. Допрос лица, которое технически обеспечило прослушивание и запись, как правило, не проводится.

Снятие информации с технических каналов связи - это оперативно-техническое мероприятие, заключающееся в перехвате с помощью специальных технических средств открытой (незашифрованной) информации, передаваемой проверяемыми лицами по техническим каналам связи. К техническим каналам отнесены телексные, факсимильные, селекторные, радиорелейные каналы передачи данных, линии абонентского телеграфирования, компьютерные сети, радиопереговорные устройства, основанные на использовании радиоволн, и др.

Информация снимается с технических каналов связи только на основе соответствующего судебного решения с использованием оперативно-технических сил и средств ОВД и ФСБ России.

Оперативное внедрение - это легендированное в целях решения задач ОРД проникновение сотрудников оперативных подразделений внутренних дел и лиц, оказывающих им содействие, в криминальную среду для сбора информации, необходимой для борьбы с преступностью.

Контролируемая поставка - способ получения информации о признаках преступной деятельности путем установления контроля за поставкой, покупкой, продажей, перемещением предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, а также являющихся объектами или орудиями преступных посягательств.

Контролируемые поставки могут быть внутренними (проводимыми на территории России) и внешними, осуществляемыми в соответствии с международными соглашениями и договорами. Контролируемая поставка может проводиться также в отношении находящихся в свободном обороте грузов, товаров, денежных средств, ценных бумаг, которые являются или могут стать объектами преступных деяний и посягательств.

Оперативный эксперимент предполагает создание негласно контролируемых условий и объектов для преступных посягательств в целях выявления и задержания лиц, подготавливающих, совершающих или совершивших тяжкое или особо тяжкое преступление.

Весьма существенное отличие оперативного эксперимента от следственного состоит в том, что первый проводится, как правило, не в отношении уже совершенного деяния, а «одновременно с совершением проверяемым лицом противоправных действий». Это, по существу, вмешательство оперативных служб в процесс совершения преступления, взятие его под контроль.

Именно это наряду с отсутствием процессуальных гарантий, установленных для следственного эксперимента, делает оперативный эксперимент одним из наиболее «деликатных» оперативно-розыскных мероприятий, потенциально чреват нарушением закона. В частности, обусловлено требование, согласно которому оперативный эксперимент может проводиться лишь при наличии особых условий, предусмотренных ч. 5 ст. 6 ФЗ об ОРД, - только в целях выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия тяжкого (особо тяжкого) преступления, причем не иначе, как на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД.

При проведении эксперимента категорически запрещается осуществлять провокационные действия, направленные на принуждение лица (лиц) совершить преступление.

Исходя из того, что проведение оперативно-розыскных мероприятий связано с ограничением конституционных прав и свобод граждан, законодатель ввел ряд условий, которые должны соблюдаться при осуществлении некоторых из них. Так, проверочная закупка или контролируемая поставка предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, а также оперативный эксперимент или оперативное внедрение должностных лиц органов, осуществляющих ОРД, а равно лиц, оказывающих им содействие, должны проводиться на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД. Условия проведения оперативного эксперимента в законе сформулированы в виде целей, на достижение которых он должен быть направлен. Его можно проводить только для выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия тяжких преступлений, выявления и установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших (ч. 5 и 6 ст. 8 ФЗ об ОРД).

Проведение таких оперативно-розыскных мероприятий, как обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств, контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушивание телефонных переговоров, снятие информации с технических каналов связи, запрещается с целью сбора данных, необходимых для принятия решений, связанных с допуском граждан к определенным видам информации, работ и деятельности. Так, эти оперативно-розыскные мероприятия не могут проводиться для сбора сведений, необходимых для принятия решений: о допуске к сведениям, составляющим государственную тайну; о допуске к определенным видам работ; о допуске к участию в ОРД или материалам, полученным в результате ее осуществления; об установлении или поддержании с лицом отношений сотрудничества при подготовке и проведении оперативно-розыскных мероприятий; о выдаче разрешения на частную детективную и охранную деятельность (ч. 7 ст. 8 ФЗ об ОРД). При условии, что вышеперечисленные оперативно-розыскные мероприятия направлены на обеспечение безопасности органов, осуществляющих ОРД, и наличии в письменной форме согласия граждан на их проведение, они могут проводиться без судебного решения (ч. 8 ст. 8).

Должностные лица органов, осуществляющих ОРД, решают ее задачи путем личного участия в организации и проведении оперативно-розыскных мероприятий. При этом они могут использовать помощь должностных лиц и специалистов, обладающих специальными познаниями в области науки, техники, искусства или ремесла, а также отдельных граждан с их согласия на гласной и негласной основе.

Для информационного обеспечения и документирования ОРД допускается создание и использование информационных систем, а также заведение дел оперативного учета. Дела оперативного учета могут заводиться только при наличии оснований, предусмотренных п. 1–6 ч. 1 ст. 7 ФЗ об ОРД, и в целях собирания и систематизации сведений, проверки и оценки результатов ОРД, а также принятия на их основе соответствующих решений органами, осуществляющими ОРД.

Таким образом, посредством конкретизации целей заведения дел оперативного учета в самих общих чертах осуществлено законодательное структурирование познавательной стороны ОРД, выделены такие относительно самостоятельные ее части, как собирание, проверка и оценка оперативных данных, что является шагом вперед в направлении целостного правового регулирования.

Надежной гарантией законности и обоснованности ОРД, соблюдения при ее осуществлении прав и свобод человека и гражданина является регламентация оснований проведения оперативно-розыскных мероприятий. В ФЗ об ОРД установлены следующие основания для проведения оперативно-розыскных мероприятий:

Наличие возбужденного уголовного дела;

Ставшие известными органам, осуществляющим ОРД, сведения о:

Признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела;

Событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности России;

Лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или уклоняющихся от уголовного наказания;

Лицах, без вести пропавших, и об обнаружении неопознанных трупов;

Поручение следователя, органа дознания, указание прокурора или определение суда по уголовным делам, находящимся в их производстве;

Запросы других органов, осуществляющих ОРД;

Постановление о применении мер безопасности в отношении защищаемых лиц, осуществляемых уполномоченными на то государственными органами в порядке, предусмотренном законодательством;

Запросы международных правоохранительных организаций и правоохранительных органов иностранных государств в соответствии с международными договорами России.

Необходимо отметить, что в п. 2 ст. 7 ФЗ об ОРД для проведения оперативно-розыскного мероприятия предусматриваются определенные сведения, «ставшие известными органам, осуществляющим ОРД». Но, чтобы сведения стали известны, органы, осуществляющие ОРД, должны проводить соответствующие оперативно-розыскные мероприятия для их получения. Однако законодатель не указывает основания для проведения мероприятий разведывательно-поискового характера, в результате которого может быть получена первичная информация («ставшая известной»). Налицо пробел в законодательстве.

Поручение органов расследования, указание прокурора, запросы органов, осуществляющих ОРД, международных правоохранительных органов не могут рассматриваться в качестве основания для проведения указанных мероприятий в силу того, что все они сами по себе должны быть обоснованными, сделанными при наличии к тому соответствующих сведений (данных). Наличие поручений, указаний, запросов еще не свидетельствует об их обоснованности, равно как, например, «наличие возбужденного уголовного дела» автоматически не порождает оснований для проведения по нему оперативно-розыскных мероприятий. Следует согласиться с мнением Е.А. Доли о том, что основания для проведения оперативно-розыскных мероприятий фактически закреплены лишь в п. 1–4 ч. 1 ст. 7 ФЗ об ОРД, где в качестве таковых законодатель регламентирует соответствующие сведения.

Относительно участия граждан в ОРД необходимо отметить, что оно может осуществляться в форме их содействия органам, ведущим ОРД. В целях исключения тотального или необоснованного вовлечения граждан в ОРД законом установлено, что к подготовке или проведению оперативно-розыскных мероприятий могут привлекаться отдельные лица с их согласия с сохранением по их желанию конфиденциальности такого содействия, в том числе по контракту. Контракты могут заключаться органами, осуществляющими ОРД, с совершеннолетними дееспособными лицами независимо от их гражданства, национальности, пола, имущественного, должностного и социального происхождения, образования, принадлежности к общественным объединениям, отношения к религии и политических убеждений.

Запрещено привлекать к конфиденциальному содействию по контракту депутатов, судей, прокуроров, адвокатов, священнослужителей и полномочных представителей официально зарегистрированных религиозных объединений (ст. 17 ФЗ об ОРД). Это, безусловно, демократическое требование, которого не было в 20–50-е годы, что негативно отразилось на уровне законности того периода времени.

С учетом изложенного было бы целесообразно проявить последовательность и определить в ФЗ об ОРД содержание оперативно-розыскных мероприятий. Мы предлагаем следующие определения.

Опрос - самостоятельное оперативно-розыскное мероприятие, проводимое в форме беседы оперативника со сведущими лицами. Опрос имеет некоторое сходство с допросом, однако между ними имеются и принципиальные различия. Так, опрос является оперативно-розыскным мероприятием, а допрос - следственным, уголовно-процессуальным действием. Допрашиваемое лицо (кроме обвиняемого) в отличие от опрашиваемого предупреждается об уголовной ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и ему разъясняется содержание свидетельского иммунитета. Опрос, хотя и используется в целях борьбы с преступностью, не является источником доказательств.

Наведение справок - получение необходимых для решения задач ОРД данных путем изучения документов и направления запросов юридическим лицам, в органы государственной власти или местного самоуправления, общественные организации.

Сбор образцов для сравнительного исследования - деятельность, направленная на обнаружение и изъятие объектов, сохранивших следы преступления либо ставших объектами преступных посягательств или могущих быть средством к обнаружению общественно опасного деяния и лиц, его совершивших, для распознания и идентификации с имеющимися аналогами.

Проверочная закупка представляет собой совершение фиктивной сделки купли-продажи с лицом, подозреваемым в преступной деятельности (торговле запрещенными товарами и т. п.).

Исследование предметов и документов как оперативно-розыскное действие, производимое до возбуждения уголовного дела, представляет собой получение соответствующими специалистами ОВД, других ведомств, а также гражданами, в том числе на конфиденциальной основе, информации о предметах и документах, явившихся орудием совершения преступления или результатом преступной деятельности, в целях решения задач ОРД.

Наблюдение как оперативно-розыскное действие состоит в целенаправленном, систематическом непосредственном (визуальном) или опосредованном (с использованием оперативно-технических средств) восприятии и фиксации значимой оперативно-розыскной информации для решения задач борьбы с преступностью.

Отождествление личности - осуществляемая в процессе ОРД идентификация данных о лицах, участвующих в подготовке или совершении преступлений, а также лиц, находящихся в розыске. Отождествление проводится по дактилоскопической картотеке, слюне, следам запаха, признакам внешности, голосу и другим признакам, зафиксированным в памяти очевидцев преступления, информационных системах, на фотографиях, кино-, фото-, видео- и аудиопленках и на других носителях информации.

При проведении отождествления личности запрещается:

Оказывать воздействие на участников данного мероприятия и искусственно создавать условия, вследствие которых может быть допущена ошибка в отождествлении личности;

Допускать действия, исключающие процессуальное опознание и сбор доказательств, ставящие их под сомнение;

Привлекать к отождествлению личности лиц, физические и психические качества которых заведомо ставят под сомнение результаты оперативной идентификации.

Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств представляет собой оперативно-розыскное действие по осмотру оперативным сотрудником или иным должностным лицом, а также отдельными гражданами жилых и служебных помещений, транспортных средств и других объектов в целях обнаружения орудий и средств совершения преступлений, денег и ценностей, добытых преступным путем, товаров и предметов, оборот которых запрещен или ограничен, других предметов и документов, могущих иметь отношение к преступной деятельности.

Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений заключается в получении информации о подготавливаемом или совершенном преступлении путем перлюстрации корреспонденции, проводимой должностными лицами органов, осуществляющих ОРД, решающих ее задачи посредством личного участия в организации и проведении непосредственно в учреждениях связи по месту отправления или поступления объектов контроля, используя помощь должностных лиц и специалистов, обладающих научными, техническими и иными специальными знаниями, а также отдельных граждан с их согласия на гласной и негласной основе.

Согласно ч. 2 ст. 48 Федерального закона от 8 января 1998 г. № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» не является оперативно-розыскным мероприятием досмотр почтовых и багажных отправлений, осуществляемый сотрудниками ФПС России, ФСБ России, таможенных органов и ОВД при наличии данных о перевозке (пересылке) наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров.

В ФЗ об ОРД вполне справедливо не отнесена к числу оперативно-розыскных мероприятий цензура корреспонденции осужденных, порядок проведения которой регламентируется пенитенциарным законодательством.

Прослушивание телефонных переговоров служит получению оперативно-техническими подразделениями ФСБ России и МВД России по заданиям оперативных подразделений органов, могущих осуществлять ОРД, информации в результате прослушивания ведущихся по линиям телефонной связи переговоров лиц, участвовавших, совершивших преступление или подозреваемых в его совершении.

Снятие информации с технических каналов связи - это получение на основе постановления руководителя оперативного подразделения с разрешения судьи в целях решения задач ОРД информации с помощью контроля специальных технических средств за электромагнитными и другими полями, возникающими в результате передачи различных данных по сетям электрической связи, работы компьютерных сетей, баз данных, телекоммуникационных информационных систем, осуществляющих сбор, обработку, накопление, хранение, поиск и распространение информации.

Оперативное внедрение - это легендированное в целях решения задач ОРД проникновение сотрудников оперативных подразделений и лиц, оказывающих им содействие, в криминальную среду для сбора информации, необходимой для борьбы с преступностью.

Контролируемая поставка - это при наличии указанных в законе оснований и с соблюдением требований органов, наделенных правом осуществлять ОРД, перемещение товаров и предметов в целях пресечения противоправных действий и выявления лиц, участвовавших в подготовке либо совершении преступления.

Оперативный эксперимент - это воспроизводство или создание негласно контролируемых условий и объектов для преступных посягательств в целях выявления и задержания лиц, подготавливающих, совершающих или совершивших тяжкое или особо тяжкое преступление.

При проведении эксперимента категорически запрещается осуществлять провокационные действия, направленные на принуждение лиц совершить преступление.

В юридической литературе высказывались недостаточно обоснованные, по нашему мнению, суждения о сущности оперативного эксперимента. Их опровержению служит постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. № 6 «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе», в котором говорится, что «не является провокацией взятки или коммерческого подкупа проведение предусмотренного законодательством оперативно-розыскного мероприятия в связи с проверкой заявления о вымогательстве взятки или имущественного вознаграждения при коммерческом подкупе».

СТАТЬЯ 9. Основания и порядок судебного рассмотрения материалов об ограничении конституционных прав граждан при проведении оперативно-розыскных мероприятий Рассмотрение материалов об ограничении конституционных прав граждан на тайну переписки, телефонных

Из книги Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности». Текст с изменениями и дополнениями на 2009 год автора Автор неизвестен

Глава II. ПРОВЕДЕНИЕ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНЫХ МЕРОПРИЯТИЙ Статья 6. Оперативно-розыскные мероприятия При осуществлении оперативно-розыскной деятельности проводятся следующие оперативно-розыскные мероприятия:1. Опрос.2. Наведение справок.3. Сбор образцов для

Из книги Право социального обеспечения. Шпаргалка автора Белоусов Михаил Сергеевич

Статья 7. Основания для проведения оперативно-розыскных мероприятий Основаниями для проведения оперативно-розыскных мероприятий являются:1. Наличие возбужденного уголовного дела.2. Ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность,

Из книги Оперативно-розыскная деятельность: Шпаргалка автора Автор неизвестен

Статья 8. Условия проведения оперативно-розыскных мероприятий Гражданство, национальность, пол, место жительства, имущественное, должностное и социальное положение, принадлежность к общественным объединениям, отношение к религии и политические убеждения отдельных лиц

Из книги Уголовный процесс: Шпаргалка автора Автор неизвестен

Статья 8.1. Особенности проведения оперативными подразделениями органов федеральной службы безопасности оперативно-розыскных мероприятий в сфере осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны

Из книги Шпаргалка по гражданскому праву. Общая часть автора Степанова Ольга Николаевна

Статья 9. Основания и порядок судебного рассмотрения материалов об ограничении конституционных прав граждан при проведении оперативно-розыскных мероприятий Рассмотрение материалов об ограничении конституционных прав граждан на тайну переписки, телефонных

Из книги Экзамен на адвоката автора

Из книги автора

7. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОЙ ПОДВЕДОМСТВЕННОСТИ Оперативно-розыскная подведомственность – разграничение компетенции по проведению ОРМ между органами, осуществляющими ОРД.Виды подведомственности:1) предметная – в зависимости от характера противоправного

Из книги автора

11. ПОНЯТИЕ, ВИДЫ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНЫХ МЕРОПРИЯТИИ ОРМ – это проводимые при осуществлении ОРД конкретные действия, исчерпывающий перечень которых определен Законом об ОРД; представляют собой структурные элементы ОРД, которые в своей совокупности и образуют собственно

Из книги автора

12. ОСНОВАНИЯ ДЛЯ ПРОВЕДЕНИЯ ОРМ Основания для проведения ОРМ перечислены в Законе об ОРД 1. Наличие возбужденного уголовного дела.2. Ставшие известными органам, осуществляющим ОРД, сведения о: признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного

Из книги автора

31. Меры пресечения: понятие, основания, виды Меры пресечения – предусмотренные законом средства, применяемые к обвиняемому, которые заключаются в определенном психологическом воздействии, угрозе имущественных потерь, установлении за указанным лицами присмотра,

Из книги автора

36. Обязательства: понятие, содержание, виды и основания возникновения Предмет обязательственного права - отношения, складывающиеся в процессе экономического оборота. Обязательство представляет собой правоотношение, которое регулируется имущественными нормами права,

Из книги автора

Вопрос 63. Роль адвоката в защите прав граждан при проведении в отношении них оперативно-розыскных мероприятий. Оперативно-розыскные мероприятия могут проводиться гласно и негласно. При проведении данных мероприятий негласно лица, в отношении которых они проводятся, как

Из книги автора

Вопрос 79. Понятие и виды сделок. Условия их действительности. Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК). Сделки могут быть двух- или многосторонними (договоры)

Из книги автора

Вопрос 101. Договор ренты (понятие, виды, условия, права и обязанности сторон). По договору ренты одна сторона (получатель ренты) передает другой стороне (плательщику ренты) в собственность имущество, а плательщик ренты обязуется в обмен на полученное имущество периодически

(Макаров А. В., Фирсов О. В.) («Российский следователь», 2013, N 12)

ПРОБЛЕМЫ ОФОРМЛЕНИЯ РЕЗУЛЬТАТОВ ГЛАСНЫХ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНЫХ МЕРОПРИЯТИЙ <*>

А. В. МАКАРОВ, О. В. ФИРСОВ

——————————— <*> Makarov A. V., Firsov O. V. The problems on registration of results got in the course of public investigation.

Макаров Андрей Владимирович, декан юридического факультета Забайкальского государственного университета, доктор юридических наук, профессор.

Фирсов Олег Вячеславович, заведующий кафедрой уголовного права и уголовного процесса Забайкальского государственного университета, кандидат юридических наук, доцент.

Рассматриваются проблемы правового регулирования оформления результатов, полученных в ходе осуществления гласных оперативно-розыскных мероприятий.

Ключевые слова: оперативно-розыскная деятельность, оперативно-розыскное мероприятие, оформление результатов.

The article deals with legal acts regulating the registration of results got in the course of public investigation.

Key words: investigative activity, investigative measures, registration of results.

Проблемы оформления результатов гласных оперативно-розыскных мероприятий (далее — ОРМ), касающиеся определения вида и содержания документов, возникли из-за законодательной неурегулированности этого процесса. На практике такие результаты оформлялись (и оформляются) в виде акта, справки, рапорта, объяснения и др. Некоторая определенность появилась после внесения дополнений в п. 1 ч. 1 ст. 15 Федерального закона от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее — ФЗ об ОРД), согласно которым в случае изъятия документов, предметов, материалов при проведении гласных ОРМ должностное лицо, осуществившее изъятие, составляет протокол в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства РФ <1>. ——————————— <1> Дополнения внесены Федеральными законами от 26 декабря 2008 г. N 293-ФЗ и от 29 ноября 2012 г. N 207-ФЗ.

Следует отметить, что многие ОРМ могут осуществляться как в гласной, так и в негласной форме, и в ходе этих ОРМ производится изъятие документов, предметов и материалов (сбор образцов для сравнительного исследования; обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств; проверочная закупка; оперативный эксперимент; снятие информации с технических каналов связи и др.). Если в ходе гласных ОРМ не производится изъятие документов, предметов и материалов (опрос, наведение справок, отождествление личности, наблюдение и др.), результаты таких ОРМ могут оформляться иными документами (объяснение, справка, рапорт, акт и др.). Таким образом, законодатель определил вид документа, который необходимо оформить по результатам гласных ОРМ в случае изъятия документов, предметов, материалов, и указал требования к его содержанию. Закрепление в качестве вида документа протокола, вероятно, связано с тем, что во многих случаях результаты гласных ОРМ служат поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, приобщаются к материалам имеющегося уголовного дела, используются в уголовно-процессуальном доказывании (ч. 2 ст. 11 ФЗ об ОРД; п. 36.1 ст. 5, ст. ст. 74, 84 и 89 УПК РФ). Содержание такого протокола законодатель предложил смотреть в уголовно-процессуальном законе. Очевидно, имелось в виду, что необходимо руководствоваться нормами ст. ст. 166 — 167 УПК РФ, закрепляющими содержание протокола следственного действия. Рассмотрев нормы ст. ст. 166 — 167 УПК РФ, можно предложить следующие требования к протоколу гласного ОРМ: — составляется в ходе ОРМ или непосредственно после его окончания; — может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств, могут также применяться стенографирование, фотографирование, киносъемка, аудио — и видеозапись; — в протоколе указываются: место и дата производства ОРМ, время его начала и окончания с точностью до минуты; должность, фамилия и инициалы лица, составившего; фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в ОРМ, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности; — описываются действия в том порядке, в каком они производились, выявленные при их производстве существенные обстоятельства, а также излагаются заявления лиц, участвовавших в ОРМ; — указываются технические средства, примененные при производстве ОРМ, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты; — протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в ОРМ. При этом указанным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении. Все внесенные замечания о дополнении и уточнении протокола должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц; — протокол подписывается оперативным сотрудником и лицами, участвовавшими в ОРМ; — к протоколу прилагаются фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы, кассеты видеозаписи, чертежи, планы, схемы, слепки и оттиски следов, выполненные при проведении ОРМ, а также электронные носители информации, полученной или скопированной с других электронных носителей информации в ходе проведения ОРМ (порядок изъятия документов и (или) электронных носителей информации детально изложен в п. 1 ч. 1 ст. 15 ФЗ об ОРД); — протокол должен также содержать запись о разъяснении участникам ОРМ их прав, обязанностей, ответственности и порядка проведения ОРМ, которая удостоверяется подписями участников ОРМ; — в случае отказа подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего или иного лица, участвующего в ОРМ, подписать протокол ОРМ оперативный сотрудник вносит в него соответствующую запись, которая удостоверяется его подписью, а также подписями защитника, законного представителя, представителя или понятых, если они участвуют в ОРМ; — лицу, отказавшемуся подписать протокол, должна быть предоставлена возможность дать объяснение причин отказа, которое заносится в данный протокол; — если подозреваемый, обвиняемый, потерпевший или свидетель в силу физических недостатков или состояния здоровья не могут подписать протокол, то ознакомление этих лиц с текстом протокола производится в присутствии защитника, законного представителя, представителя или понятых, которые подтверждают своими подписями содержание протокола и факт невозможности его подписания. Возникают и сомнения в возможности применения отдельных норм ст. 166 УПК РФ при оформлении в виде протокола результатов гласных ОРМ: 1) в протоколе следственного действия должно быть отмечено, что лица, участвующие в нем, были заранее предупреждены о применении при производстве технических средств. При проведении отдельных ОРМ (проверочная закупка, оперативный эксперимент) предупредить заранее о применении технических средств всех участников не представляется возможным, так как начало таких ОРМ имеет зашифрованную либо негласную форму, при которой проверяемое лицо не знает о сущности проводимых в ходе ОРМ действий, и лишь после достижения поставленных целей мероприятие приобретает гласную форму <2>; ——————————— <2> Подробнее о видах ОРМ см.: Фирсов О. В. Правовые основы оперативно-розыскных мероприятий: Учеб. пособие. 3-е изд., испр. и доп. М.: Норма; НИЦ ИНФРА-М, 2013. С. 12 — 22.

2) при необходимости обеспечить безопасность потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц следователь вправе в протоколе следственного действия, в котором участвуют потерпевший, его представитель или свидетель, не приводить данные об их личности. В этом случае следователь с согласия руководителя следственного органа выносит постановление, в котором излагаются причины принятия решения о сохранении в тайне этих данных, указывается псевдоним участника следственного действия и приводится образец его подписи, которые он будет использовать в протоколах следственных действий, произведенных с его участием. Постановление помещается в конверт, который после этого опечатывается и приобщается к уголовному делу. Для применения этой нормы ст. 166 УПК РФ при проведении гласных ОРМ необходимо, чтобы в ФЗ об ОРД было закреплено право оперативного сотрудника с согласия руководителя оперативно-розыскного органа выносить такое постановление (внесение таких дополнений в ФЗ об ОРД представляется маловероятным). Указание на содержание протокола гласного ОРМ со ссылкой на нормы УПК РФ отдельные практические работники воспринимают как возможность его использования как доказательства по уголовному делу. Однако уголовно-процессуальный закон не позволяет ставить знак равенства между результатами ОРД (в виде протокола ОРМ) и доказательствами. Это обусловлено принципиальными отличиями оперативно-розыскной деятельности и уголовного судопроизводства. Прежде всего они различаются своей правовой природой и особенностями нормативно-правового регулирования. Отличие результатов ОРД от доказательств, пишет Е. А. Доля, обусловлено различием их правовой природы, которая объективно предопределяет предназначенность и допустимые пределы их использования <3>. Результаты ОРД изначально не могут отвечать требованиям, предъявляемым к процессуальным доказательствам, так как они получаются ненадлежащим субъектом и ненадлежащим способом. В ч. 1 ст. 86 УПК РФ изложен исчерпывающий перечень субъектов, наделенных правом собирать доказательства. К ним относятся: суд, прокурор, следователь и дознаватель. «Иные лица, в том числе сотрудники правоохранительных органов, уполномоченные на производство оперативно-розыскных мероприятий, а также руководители органов, осуществляющих ОРД, могут лишь представлять предметы и документы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств» <4>. В частности, законодатель специально подчеркивает недопустимость возложения на то лицо, которое проводило или проводит по конкретному уголовному делу оперативно-розыскные мероприятия, полномочий по проведению дознания по этому делу (ч. 2 ст. 41 УПК РФ). ——————————— <3> Доля Е. А. Результатам оперативно-розыскной деятельности нельзя придавать статус доказательств в уголовном процессе // Российская юстиция. 2007. N 6. С. 39. <4> Шамардин А. А. К вопросу об использовании результатов оперативно-розыскной деятельности в доказывании // Труды Оренбургского института (филиала) МГЮА. Оренбург, 2008. Вып. 9. С. 342 — 356.

Получение доказательств прежде всего связано с производством следственных действий. Содержание доказательства формируется исключительно в уголовно-процессуальной форме. При проведении ОРМ формируются не доказательства, а результаты ОРД, т. е. сведения, имеющие значение для уголовно-процессуальной деятельности. Следовательно, сами по себе результаты ОРД не являются доказательствами. Они не могут быть непосредственно использованы в качестве таковых для установления предмета доказывания в целом и в частности виновности лица в совершении преступления, так как порядок их получения отличается от процедуры получения уголовно-процессуальных доказательств. Материалы, полученные в ходе ОРМ, должны пройти процессуальный путь преобразования сведений в доказательства. Для вовлечения в уголовное дело информации, полученной непроцессуальным путем, необходимо дополнительно произвести следственные действия, которые позволят субъектам процессуальной деятельности воспринять факты и обстоятельства, имеющие значение для дела, и облечь их в определенную уголовно-процессуальным законом форму. Для того чтобы получить полноценное доказательство, результаты ОРД должны содержать: сведения, имеющие значение для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию; указания на источник получения предполагаемого доказательства или предмета, который может стать доказательством; а также данные, позволяющие проверить в процессуальных условиях доказательства, сформированные на их основе <5>. ——————————— <5> Куликов А. В., Таранин Б. А. К проблеме формирования уголовно-процессуальных доказательств на основе результатов оперативно-розыскной деятельности // Российский следователь. 2007. N 3. С. 10.

Согласно позиции Конституционного Суда РФ, результаты оперативно-розыскных мероприятий «являются не доказательствами, а лишь сведениями об источниках тех фактов, которые, будучи полученными с соблюдением требований Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», могут стать доказательствами только после закрепления их надлежащим процессуальным путем, а именно на основе соответствующих норм уголовно-процессуального закона» <6>. ——————————— <6> Определение Конституционного Суда РФ от 4 февраля 1999 г. N 18-О «По жалобе граждан М. Б. Никольской и М. И. Сапронова на нарушение их конституционных прав отдельными положениями Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» (п. 4).

В процессуальной литературе ряд авторов призывает законодательно придать результатам ОРД статус процессуальных доказательств <7>. Например, Д. С. Кучерук считает, что содержащийся в ст. 89 УПК РФ запрет использовать результаты ОРД для доказывания фактических обстоятельств дела изжил себя, не соответствует потребностям общественно-правового развития России, общепризнанным международно-правовым стандартам использования такого рода данных в уголовном процессе. Он предлагает напрямую допустить использование результатов ОРД для доказывания виновности обвиняемого после их проверки в процессуальном порядке. Более того, обосновывает необходимость инкорпорировать в УПК РФ, создав отдельную главу, положения ФЗ об ОРД, а также ведомственных нормативных актов, регламентирующих проведение ОРМ и представление результатов ОРД судебно-следственным органам <8>. ——————————— <7> См., например: Кипнис Н. М. Допустимость доказательств в уголовном судопроизводстве. 1995. С. 9; Бозров В. Результатам оперативно-розыскной деятельности — статус доказательств в уголовном процессе // Российская юстиция. 2004. N 4. С. 46 — 48. <8> Кучерук Д. С. Использование результатов оперативно-розыскной деятельности в доказывании по уголовным делам о взяточничестве: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Н. Новгород, 2011.

Другие ученые и практики считают, что исходя из правовой природы процессуальных доказательств и отличий уголовного судопроизводства от оперативно-розыскной деятельности нельзя отождествлять результаты ОРД и доказательства по уголовному делу. Для достижения целей доказывания необходимо повышать качество доказательственной деятельности, «а не открывать путь для осуждения лица на основе агентурных данных, полученных вне каких-либо процессуальных гарантий прав личности, прежде всего права на защиту» <9>. ——————————— <9> Шамардин А. А. Указ. соч. С. 342 — 356.

Следует также отметить, что не меняют порядок использования результатов ОРД в процессе доказывания последние изменения, внесенные в уголовно-процессуальный закон <10>. ——————————— <10> Федеральный закон от 4 марта 2013 г. N 23-ФЗ «О внесении изменений в статьи 62 и 303 Уголовного кодекса Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс».

В частности, согласно внесенным изменениям в ч. 1 ст. 144 УПК РФ, при проверке сообщения о преступлении дознаватель, орган дознания, следователь, руководитель следственного органа вправе получать объяснения, образцы для сравнительного исследования, истребовать документы и предметы, изымать их в установленном порядке, назначать судебную экспертизу, принимать участие в ее производстве и получать заключение эксперта, производить осмотр места происшествия, документов, предметов, трупов, освидетельствование, требовать производства документальных проверок, ревизий, исследований документов, предметов, трупов, привлекать к участию в этих действиях специалистов. Речь идет о следственных и иных процессуальных действиях, осуществляемых специальными субъектами при проверке сообщения о преступлении и происшествии (процессуальное действие — следственное, судебное или иное действие, предусмотренное УПК РФ (п. 32 ст. 5 УПК РФ)). Несмотря на то что отдельные процессуальные действия схожи с оперативно-розыскными мероприятиями (опрос, наведение справок, сбор образцов для сравнительного исследования), правовые основания и условия их осуществления разные. Об этом свидетельствует и закрепление в ч. 1 ст. 144 УПК РФ права указанных субъектов давать органу дознания обязательное для исполнения письменное поручение о проведении ОРМ. Кроме того, законодатель в ч. 1.2 ст. 144 УПК РФ дополнительно указал, что полученные в ходе проверки сообщения о преступлении сведения могут быть использованы в качестве доказательств при условии соблюдения положений ст. ст. 75 и 89 УПК РФ. По мнению авторов, понятие каждого ОРМ, предусмотренного ст. 6 ФЗ об ОРД, виды и содержание документов, оформляемых по результатам гласных ОРМ, необходимо закрепить в Федеральном законе «Об оперативно-розыскной деятельности». Такой подход позволит единообразно применять законодательные нормы на практике, не отождествляя результаты ОРМ с результатами следственных и иных процессуальных действий. Вопрос же о целесообразности придания результатам ОРД статуса процессуальных доказательств требует серьезного теоретико-прикладного исследования.

——————————————————————